2012年律师实务-企业改制法律实务讲义

企业改制法律实务讲义1999年9月22日中共中央《关于国有企业改制和发展若干重大问题的决定》指出：“推进国有企业改革和发展是一项重要而紧迫的任务。

”“建立现代企业制度。

实现产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学，健全决策、执行和监督体系，使企业成为自主经营、自负盈亏的法人实体和市场主体。

”“对国有大中型企业实行规范的公司制改革。

公司制是现代企业制度的一种有效组织形式。

公司法人治理结构是公司制的核心。

”“股权多元化有利于形成规范的公司法人治理结构，除极少数必须由国家垄断经营的企业外，要积极发展多元投资主体的公司。

”党的十六大报告也指出：“要深化国有企业改革，进一步探索公有制特别是国有制的多种有效实现形式，大力推进企业的体制、技术和管理创新。

除极少数必须由国家独资经营的企业外，积极推行股份制，发展混合所有制经济。

实行投资主体多元化，重要的企业由国家控股。

按照现代企业制度的要求，国有大中型企业继续实行规范的公司制改革，完善法人治理结构。

”胡锦涛在十七大报告中进一步指出：“深化国有企业公司制股份制改革，健全现代企业制度，优化国有经济布局和结构，增强国有经济活力、控制力、影响力。

”一、我国的企业形式我国的企业类型按照经济类型来划分，可分为以下几种：（一）国有企业国有企业是由国家出资兴办的，其全部财产属于国家所有的企业。

在我国这种企业是国民经济的主导力量，在经济生活中起着重要的支配作用。

国有企业的范围包括中央和地方各级国家机关、事业单位和社会团体使用国有资产投资所举办的企业，也包括实行企业化经营国家不再核拨经费或核发部分经费的事业单位及从事生产经营性活动的经济实体，还包括上述企业、事业单位、社会团体使用国有资产投资所举办的企业。

（二）股份制企业企业的财产由两个或两个以上的出资者共同出资，并以股份形式构成的企业。

我国的股份制企业主要是指有限责任公司和股份有限公司。

1.有限责任公司，简称“有限公司”。

是指股东以其认缴的出资额或者出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。

有限责任公司的股东数额要符合法律规定。

我国有限责任公司还包括两种特殊形态：一人有限责任公司和国有独资公司。

2.股份有限公司，简称“股份公司”。

是指其全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份或者所持股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。

股份有限公司的发起人数额要符合法律规定。

（三）合作及集体所有制企业1.合作社企业。

合作社企业是指按照合作社组织方式依法设立并运行的经济组织。

合作社组织是一种没有人数限制以协调社员经济活动为目的的法律上的社团，它要追求自身的经济效益，同时要服务于社员本身的利益。

其社员的组成一般来讲没有严格的限制，合作社企业拥有自身的组织结构和业务范围，并在登记注册的范围内进行生产经营活动。

2.集体所有制企业。

是指由一定范围内的劳动群众出资举办的企业。

它是我国公有制经济成分的重要组成部分，它包括城乡劳动者使用集体资本投资兴办的企业，以及部分个人通过集资自愿放弃其所有权并依法经工商行政管理机关认定为集体所有制的企业。

3.股份合作制企业。

这是指一种以资本联合和劳动联合相结合作为其成立运作基础的经济组织。

他把资本和劳动力这两个生产力的基本要素有效的结合起来，具有股份制企业与合作制企业优点的新兴的企业组织形式。

（四）私营企业私营企业是指企业的资产属于私人所有，有法定数额以上的雇工的营利性经济组织。

在我国这类企业由公民个人出资兴办并由其所有和支配，而且其生产经营方式是以雇佣劳动为基础。

（五）联营企业这是企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承担民事责任，具备法人条件的联营企业；或者是企业之间或企业、事业单位之间联营，共同经营，不具备法人条件，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任的企业。

（六）外商投资企业这类企业包括中外合营者在中国境内经过中国政府批准成立的，中外合营者共同投资、共同经营、共享利润、共担风险的中外合资经营企业；也包括中外合作者按照平等互利的原则，按我国法律以合作协议约定双方权利义务，经中国有关机关批准而设立的中外合作经营企业；还包括依照中国法律在中国境内设立的，全部资本由外国企业、其他经济组织或个人单独投资、独立经营、自负盈亏的外资企业。

（七）港澳台投资企业港澳台投资者依照中国有关涉外经济法律、法规的规定，以合资、合作或独资形式在内地举办的企业。

我们经常提到的企业改制就是指非公司制国有企业改制为公司制企业，即按照公司法的规定把非公司制企业改组为有限责任公司或股份有限公司，并根据公司法的要求，建立法人治理结构，规范运作。

二、企业改制的方式非公司制国有企业改制为公司制企业，分为整体改建和部分改建两种。

（一）整体改建为公司制，是指将原国有企业的资产经评估后，把净资产折成股份或投资额，投入新公司中，设立有限责任公司或股份有限公司。

这种改制方式，实际上是改变了原企业的投资结构和资本结构，把过去国家作为单一投资主体的结构，改变成国家之外的其他投资主体与国家作为投资主体共同向国有企业投资的多元投资机构。

这种改制既可以保持国家作为投资主体的股权结构，也可以通过增资扩股、吸收社会资金加入投资到新公司中。

无论哪种方式，原有企业并不解散，也无须进行清算，原国有企业并未消灭，只是企业内部资产结构和组织机构发生了变化，是企业组织形式的变更，改制前的国有企业和改制后的公司制企业在法律上仍然是一个法人实体。

改制后的新设公司于原企业之间是一种承继关系，原企业的债务仍由改制后的新公司承担。

这种改制是在原企业的基础上明晰了产权关系，改变了投资结构，建立了现代企业制度。

（二）企业部分改制为公司，是指原国有企业将剥离的部分财产和债务，通过转让部分产权，与其他投资者共同组建新公司。

这种改制，原国有企业的法人资格并不消灭，仍然存在，只是通过企业分立的方式又组建了一个新的公司。

对于原企业的债务，原则上仍由原企业承担，但是如果经过债权人认可，也可以由新公司承担原企业的债务。

三、企业改制的基本程序预备程序一个企业的改制工作能否成功，在很大程度上取决于能否获得职工的支持；能否得到企业管理层的支持；能否获得政府有关部门的支持。

因此，我们在企业改制的预备阶段，主要要做好三方面的工作：（一）对职工进行法律政策宣讲；1.企业改制的基本方式；2.改制后新设公司的性质及与原国有企业的关系；3.职工身份的置换；4.企业不同类型职工补偿安置的法律、法规及政策规定；5.职工原劳动合同的解除和程序；6.职工解除劳动合同的经济补偿金的资金来源、补偿标准及发放方式；7.职工与改制后新设公司劳动合同的签订；8.职工实行内部退养的条件、标准和方式及法律法规、政策规定；9.企业欠职工债务的处理方式；10.职工投资入股改制后新设公司的自决权；11.公司股东的权利和义务；12.公司股东会的职权、议事规则和方式；13、职工投资入股新设公司的利润分配与风险承担；14.职工退出新设公司的方式；15.企业改制与职工相关的其他规定。

企业改制要想获得成功和积极稳妥的推进，取得职工的了解、理解和接受时企业改制成功的关键，对于妥善处理改革、发展、稳定的关系，充分考虑企业、职工和社会的承受能力，进行整体规划，分布实施，确保稳定，具有重要的现实意义。

2009年7月的通钢事件恰恰说明了一旦企业改革没有得到职工的理解、支持与接受，将可能引发何等惨烈后果。

（二）对企业管理层进行法律政策宣讲1.企业改制的有关法律、法规及政策规定；2.企业改制中国有资产的处置；3.企业改制中职工的补偿安置；4.企业改制中有关企业债权债务的处理；5.企业管理层收购的法律法规及政策；6.企业管理层持股公司的比例与方式；7.企业改制操作的基本程序；8.企业改制后新设公司的形式；9.企业国有产权的转让方式与程序；10.改制后公司的法人治理结构；11.改制后公司的股权结构；12.公司股东的权利义务；13.公司股东会、董事会、监事会的职权与议事规则；14.改制企业的内部决策机构的权力、程序与表决方式；15.改制企业职工代表大会关于企业改制的表决事项、程序和方式；16.企业改制所涉及的相关政府部门及其审批、审核、备案的事项与方式；17.企业改制后公司的设立；18.违法操作企业改制的法律后果；19.企业改制的其他相关规定。

（三）了解政府主管部门的态度地方政府是否支持也是企业改制能够成功的关键因素之一。

各个地方政府为推动国有企业改制政策实施，根据本地区国有企业的状况，一般均会相应地出台一系列有关地方企业改制的政策，明确地方企业改制过程中有关资产处置、人员补偿安置、公司形式的选择、股权结构设置等问题的操作思路或指导意见，使企业改制工作能够积极、稳妥、合法有效的推进。

（四）在完成上述三项工作后，确定企业改制的基本思路，制定可行性预案。

通过对企业职工和管理层进行有关企业改制方面的法律法规及政策培训、宣传，改制企业基本情况的介绍及调查、摸底，可以对拟改制企业的基本情况有一个了解。

从企业外部环境来看，可以明确地方政府和主管部门的积极态度，为企业改制提供的外部政策条件；从企业内部情况来看，可以明确管理者与普通职工之间、管理者之间对企业改制的认识和了解的程度，明确企业职工和管理层对企业改制所关心的问题。

针对企业所处的内外环境和所反映出来的问题，采取相应的解决对策，从而确定企业改制的基本模式和思路，为企业改制可行性方案的制订提供参考依据，打下良好基础。

根据企业的基本情况和改制思路，选择适合企业改制和发展思路的中介机构及专业人士提供优质的专业服务，制订完善可行的改制方案，这是企业改制前期预备性工作的基本要求，也是企业改制能否顺利实施和完全成功的基础。

正式程序（一）成立企业改制工作小组国有企业改制，首先应当成立企业改制工作小组，由企业所有者或出资单位代表为首，包括企业有关劳资、财务等部门，负责企业改制及其有关的各项工作。

企业改制工作小组的职权：1.组织、协调和实施企业改制工作；2.调阅、核查企业有关文件、权益证书及财务资料等文件、资料；3.调查、核实企业经营管理情况；4.编制企业改制可行性报告；5.编制企业改制方案；6.草拟企业改制的申报文件及其他相关文件；7.委托中介机构；8.组织对企业实施清产核资、产权界定、财务审计及资产评估工作；9.收集、发布企业改制相关信息；10.负责协调召集、召开企业董事会、总经理办公会会议及职工代表大会，审议企业改制相关问题；11.组织、协调企业与债权人就债务问题商定处理方案；12.组织、协调企业与职工关于劳动合同解除、变更和重签事宜；13.负责企业与国有资产监督管理机构及相关部门的协调、联系工作；14.组织企业改制工作小组会议；15.负责办理与企业改制相关的一切事宜。