竞争法2

案例分析
• 某省建筑材料装饰公司（下称装饰公司）生 产的地板砖品种单调、质量有时也有问题。 该公司投产两年来，亏损了几十万元，仓库 中积压了大量的滞销地板砖。该公司总经理 王某在一次贸易交流洽谈会上结识了该省某 百货商场的经理孙某，提出了希望孙经理帮 助其销售地板砖的意愿。王某表示可以给孙 经理 5％的“回扣”作为答谢，要求接受其 积压的地板砖。孙经理被丰厚的“回扣”引 诱，答应了王某的要求。
Байду номын сангаас
虚假宣传行为的构成
• （1）主体：经营者（广告主）、广告经营 者、广告发布者 • （2）行为表现：对商品作片面的宣传或者 对比的；将科学上尚未定论的观点、现象 等当作定论的事实用于商品宣传的；以歧 义性语言或者其他引人误解的方式进行商 品宣传的。注意：以明显夸张方式宣传商 品，不足以造成相关公众误解的，不属于 引人误解的虚假宣传行为。
• 在行政执法中，工商行政管理部门将“第 一品牌”、“最佳”等绝对化用语视为影 响了公平竞争，无论其称号以何种形式、 程序产生，均不得在广告中使用；极品” 两字与国家级、最高级、最佳等绝对化用 语含义相同，也不得在广告中使用。司法 实践中，也采取类似的做法。
鹤鸣日新公司诉北京讯合公司不 正当竞争纠纷案
• 虚假宣传的认定：虚假陈述中的“虚假” 有两种表现：一种是广告内容虚假。另一 种则是广告内容真实，或对其拆分的理解 真实，但一般受众的认知效果与真实情形 不一致，即引人误解的虚假广告，对此类 虚假陈述可以着重从以下五个方面判断： 认知的致误性、受众的一般性、认知的常 态性、广告的整体性、致误的可能性。
（3）假冒、仿冒他人企业名称 或姓名
• 将他人著名的名称商标作为自己的域名来 使用，将他人知名的企业名称或者商标作 为自己的企业名称或者商标 • 在宝洁公司与晨铉智能公司不正当竞争纠 纷一案中，宝洁公司系“safeguard”注册商 标的权利人，在市场上享有较高声誉并为 相关公众所熟知，晨铉公司使 用 “safeguard”作其三级域名。法院认定 原告注册商标所具有的知名度和影响力足 以制止被告“晨铉公司”在“”前注 册“safeguard”三级域名，该域名应予撤销。
刑法上的“商业贿赂罪”
• 刑法第163条规定：公司、企业的工作人员 利用职务上的便利，索取他人财物或者非 法收受他人财物，为他人谋取利益，数额 较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数 额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处 没收财产。
• 1.医生收回扣的行为是否属于商业贿赂？ • 医院领导及工作人员在药品、医用设备、医用耗 材等采购中，收受生产、经营企业及其经销人员 以各种名义给予的财物或回扣。 • 医生在临床诊疗中收受医药企业或经销人员给予 的财物、回扣或提成。 • 医疗机构接受医药生产、经营企业以各种名义给 予的财物，不如实记载，私设小金库、用于少数 人私分。 • 医疗卫生机构有关人员在基建工程、物资采购、 招标等活动中，收受有关企业和经销人员给予的 各种名义的财物。
吴冠中诉朵云轩、永成拍卖公司拍 卖假冒其署名美术作品侵害著作权 案 被告拍卖出售了一幅假冒原告署名的《毛泽东肖像》
画，原告认为被告侵犯了其著作权，被告则认为作 者只有对自己创作的作品才谈得上著作权，本案的 作品既然不属于原告所创作，当然谈不上著作权保 护问题。一审法院认为，本案讼争作品《毛泽东肖 像》落款非吴冠中署名，是一幅假冒吴冠中署名的 美术作品，构成了对吴冠中著作权的侵害。法院判 决当然有依据，《著作权法》第46条第（七）项即 把“制作出售假冒他人署名的美术作品”作为侵权 行为，但鉴于吴冠中的知名度，本案已经不仅仅是 盗用“名义”的问题，而是名义背后隐含的商业价 值。
商业贿赂与回扣的关系
• 某县印刷厂为了获得印制、销售全县中小学生专 用作业本和考试卷的商机，于2003年12月3日购 买一辆商务汽车，记入“固定资产”帐户，在办 理牌照并进行了车辆装饰后，于2004年初送给县 文体教育局无偿使用。2006年5月9日工商机关接 群众举报后立案调查。经查，此车司机是县文体 教育局雇佣的临时工作人员，其工资、补助以及 车辆修理等费用由县文体教育局支付。2005年该 印刷厂还为县文体教育局报销汽油款8000元，在 “管理费用”科目列支。从2004年秋季该县中小 学实行“一费制”开始，该县文体教育局就要求 基层学校中小学生专用的作业本和考试卷必须到 该印刷厂印制。至2005年底该印刷厂印制、销售 作业本和考试卷共实现销售收入90万元，获取利 润13.5万元。
“黎明”商标异议案
• 1993年12月9日，沈阳黎明发动机制造公司 在服务商标第136类“不动产出租、住房代 理、产业代管”等服务项目上向国家商标 局申请注册“黎明”商标。香港歌星黎明 对“黎明”商标提出异议，理由是：黎明 是香港著名歌星及演员，号称“四大天 王”，在中国、香港、台湾、东南亚、澳 洲、美国、加拿大等地具有相当的知名度。 如何看待此案？
• 各国对意见陈述构成不正当竞争的尺度并无 统一的标准，宽严不一。有些国家要求宽松， 对 “吹牛的意见陈述”、明显的夸张持一种 较为宽松的态度，对于声称“第一”、“最 好”、“卓越”等独特性的言辞，一般不予 干预，只有所表彰的产品在事实上极其低劣 时，才会干预，如美国和意大利；有些国家 则较为严格，如德国，这些国家假定公众对 广告会产生忠诚的信赖，有关独特性的表述 是对事实的一个概括和总结，而不仅仅是一 种“纯粹”的意见。
• 鹤鸣日新公司和讯合公司均提供在线法律服务业务， 并在各自网站上介绍中国律师和中国律师事务所。 双方均在相关的网页上使用了“国际互联网上第一 家全面、集中向全球介绍中国律师事务所及其律师” 的广告用语，讯合公司亦同时强调其网站“是目前 国内最权威的综合性法律信息站点”。鹤鸣日新公 司遂以不正当竞争为由，提起诉讼。法院认为，被 告在应知国内有其他ICP提供相同的在线法律服务 的情况下，没有任何事实依据，在其网页上使用 “最权威”、“第一家”等修饰性广告宣传用语， 影射了包括原告在内的其他提供在线法律服务的 ICP的服务质量问题，从而误导社会公众，侵犯了 他人的合法竞争权利。
事实陈述与意见表达的区分
• A为养羊须向B购买一块地，B说：“过去这块地 我曾同时养过2000只羊”，这是对历史事实的一 种陈述，如果这一事实的断言没有根据，属于不 实陈述，可以致使合同无效；如果B说：“这块 地很大，足以养2000只羊”，则是个人的看法与 意见，即使是B及其他人从未在该土地上养过羊， A事后也不能放养这么多，B发表的意见也不足以 构成欺诈。 • 某公司说，其生产的刮胡子用的洗涤剂对异性具 有异常魅力。他只是表达了某种意见，如果某女 士给其丈夫买了以后，即使没有产生这种特别感 觉，也不存在商家欺诈的问题。 但事实陈述与意 见表达往往难以区分。
• 反不正当竞争法的误导以事实陈述为典型表现， 但不排除意见陈述。在司法实践中，法院在一定 条件下也越过意见界线进入事实领域，将一定的 意见陈述作为事实陈述一样对待，也即意见表达 如果足以对他人产生合理的信赖，也构成误导 （虚假宣传）。如：当事人之间存在特殊信任关 系；足以让那些没有知识和经验的人产生信赖的 专家意见；一般人难以接近事实真相，有合理的 理由相信陈述人了解真相的；非利害关系人以第 三人立场发表的意见；隐含事实的意见，等等。
• 于是，装饰公司积压的近10万块地板砖运 到了该百货商场，孙经理拿到了数额较大 的回扣装入了自己的腰包，而近10万块劣 质地板砖不仅影响了百货商场的销售，还 使孙经理不得不下令免进另两个厂家的优 质地板砖， 使这两个厂家受到了一定损失。 此外，由于劣质地板砖的销售，消费者意 见很大。最后，工商行政管理部门获悉后 对此案作了处理，责令百货商场交纳罚款 12000元，将违法所得全部没收收归国库； 责令装饰公司交纳罚款10000元。
• 2.足球黑哨行为是否属于商业贿赂？ • 2000年至2001年，国际级足球裁判员龚建 平在受中国足球协会指派担任全国足球甲 级联赛主裁判员期间，先后9次收受他人财 物，共计人民币37万元。法院审理认为， 被告人龚建平利用担任裁判员职务之便， 多次收受他人财物，且数额巨大，构成受 贿罪，判处十年有期徒刑
（4）使用虚假质量标志
• 包括认证标准、名优标志、产地等 • 如：西湖龙井、阳澄湖大闸蟹
康师傅“水源门”事件
• 2008年7月下旬，一篇发表在天涯论坛的题为《康师 傅：你的优质水源在哪里？》的网文，揭发了国内 包装水行业龙头——康师傅“用自来水冒充优质水 源”的内幕。 • 8月，有举报者称，康师傅控股有限公司在上海生产销 售的康师傅矿物质水，标签上却注明生产者是杭州顶 津食品有限公司：“地址”一栏标识为杭州经济技术 开发区四号大街27号，实际生产地址却是上海市松江 工业园区锦昔路180弄C6～C9号。举报者认为，这一 行为属于伪造产品产地，并作出引人误解的标识以误 导消费者，严重违反了《产品质量法》《反不正当竞 争法》等相关法律法规。
（三）虚假宣传行为
• 商业广告中的虚假陈述 • 包装、装潢中的虚假陈述 • 包装装潢或商业广告以外的其他虚假陈述， 如虚假或引人误解的现场演示及其录影、 冒充顾客进行欺骗性诱导、隐性广告即用 非商业广告的形式做商业广告，如以科技 创新产品的名义，如开产品鉴定会、新闻 发布会、学术座谈会等做商业广告，或者 在大众传媒中，将商业广告与新闻混同等。
判断：下列属于与知名商品混淆 行为的是（ ）
• A某私人食品厂生产的喜之羊牌果冻 • B某私人小吃店使用同街另一小吃店相似装 潢 • C某快餐店以与肯德基类似的装潢招徕顾客 • D某油漆厂将厂名改为某某立邦漆厂，并将 该厂名放在油漆罐外包装显眼位置。
（二）商业贿赂行为
• 主体：分解为行贿主体和受贿主体。行贿主体是 经营者。受贿主体交易相对人中能够影响交易决策 的个人。（注意：如果实际接受回扣、折扣、佣金 的人 就是行贿人的交易相对人，当然不构成受贿和 行贿。如果实际接受回扣、折扣的人是行贿人的交 易相对人的工作人员和其他影响交易决策的个人， 即使是回扣、折 扣、佣金的名义，也仍然构成受贿 和行贿。） • 主观方面：商业贿赂中行贿的动机在于获取交 易机会或者相对于竞争对手的优势，受贿动机为获 取个人私利。 • 客观方面：行贿是行人向受贿人给付金钱、实 物和其他利益的行为。受贿则是受贿人接受行贿人 给付金钱、实物和其他利益的行为。