赵鑫｜商事仲裁中管辖权异议的提出及实务处理

赵鑫｜商事仲裁中管辖权异议的提出及实务处理
管辖权异议是法律实务中较为常见的问题，不管是在法院还是在商事仲裁机构都会涉及到，虽依据都是《民事诉讼法》对管辖权异议的规定，但在实务处理过程中也有一定的区别。

一.《民事诉讼法》对管辖权异议的规定。

《民事诉讼法》第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。

人民法院对当事人提出的异议，应当审查。

异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。

当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。

从以上可以看出，管辖权异议有一点很重要，就是要在提交答辩状期间提出，而且不要进行实体答辩。

法院和仲裁机构要对管辖进行审查，成立移送，不成立驳回。

如果未提异议，并进行答辩的，视为认可受诉法院有管辖权。

二.商事仲裁机构对管辖权异议的规定。

笔者以北京仲裁委员会和国际经济贸易仲裁委员会为例。

北仲《仲裁规则》第六条（一）当事人对仲裁协议的存在、效力或者仲裁案件的管辖权有异议，可以向本会提出管辖权异议。

管辖权异议应当在首次开庭前以书面形式提出，当事人约定书面审理的，应当在首次答辩期限届满前以书面形式提出。

（二）当事人未依照上述规定提出管辖权异议的，视为承认本会对仲裁案件的管辖权。

（三）当事人向本会提出管辖权异议不影响仲裁程序的进行。

（四）本会或者本会授权的仲裁庭有权就仲裁案件的管辖权作出决定。

仲裁庭的决定可以在仲裁程序进行中作出，也可以在裁决书中作出。

（五）本会或者经本会授权的仲裁庭对仲裁案件作出无管辖权决定的，案件应当撤销。

仲裁庭组成前，撤销案件的决定由本会作出；仲裁庭组成后，撤销案件的决定由仲裁庭作出。

根据北仲《仲裁规则》的上述规定可以看出，通常的开庭审理提
出异议的时间是首次开庭前，而且要用书面形式，如果未按规定提出的，视为认可北仲有管辖权。

仲裁委员会或仲裁庭可以在仲裁程序中作出，也可以在裁决书中作出，根据笔者之前代理过的涉及管辖权异议的案件，是可以在庭审中对管辖权异议进行审理，这与法院的实体审理前要先审理管辖权异议，管辖权确定后才能进行实体审理是有区别的。

贸仲《仲裁规则》第六条（一）仲裁委员会有权对仲裁协议的存在、效力以及仲裁案件的管辖权作出决定。

如有必要，仲裁委员会也可以授权仲裁庭作出管辖权决定。

（二）仲裁委员会依表面证据认为存在有效仲裁协议的，可根据表面证据作出仲裁委员会有管辖权的决定，仲裁程序继续进行。

仲裁委员会依表面证据作出的管辖权决定并不妨碍其根据仲裁庭在审理过程中发现的与表面证据不一致的事实及/或证据重新作出管辖权决定。

（三）仲裁庭依据仲裁委员会的授权作出管辖权决定时，可以在仲裁程序进行中单独作出，也可以在裁决书中一并作出。

（四）当事人对仲裁协议及/或仲裁案件管辖权的异议，应当在仲裁庭首次开庭前书面提出；书面审理的案件，应当在第一次实体答辩前提出。

（五）对仲裁协议及/或仲裁案件管辖权提出异议不影响仲裁程序的继续进行。

（六）上述管辖权异议及/或决定包括仲裁案件主体资格异议及/或决定。

（七）仲裁委员会或经仲裁委员会授权的仲裁庭作出无管辖权决定的，应当作出撤销案件的决定。

撤案决定在仲裁庭组成前由仲裁委员会仲裁院院长作出，在仲裁庭组成后，由仲裁庭作出。

根据贸仲《仲裁规则》的上述规定可以看出，仲裁委员会可以先根据表面证据作出有管辖权的决定，但不影响仲裁庭在审理过程中根据实际情况重新作出管辖权决定。

仲裁庭可以在仲裁程序中作出，也可以在裁决书中一并作出。

对于通常的开庭审理，也是在首次开庭前书面提出。

三.笔者代理过的商事仲裁案件涉及的管辖权异议的实务处理。

这是北京仲裁委员会受理的一起案件，笔者代理的是申请人，被申请人提出了管辖权异议，如果换做法院依程序应该先审理管辖权异议，管辖权确定后再进行案件实体审理，但商事仲裁中仲裁庭可以根据仲裁委员会的授权，依据《仲裁规则》可以先进行审理，并在裁决书中作出关于管辖权异议的决定。

在裁决书中，仲裁庭对被申请人提出的管辖权异议进行了最后的论述，认定北仲有管辖权，被申请人的异议不成立，裁决书接着对案件审理的其他事宜进行了论述。

可见，对于本案的管辖权异议，仲裁庭属于根据《仲裁规则》的规定在裁决书中作出的决定。

四.笔者提示。

注意提起管辖权异议的时间，一般是在首次开庭前，并采用书面
形式。

仲裁庭可能会先进行管辖权异议的审理，也可能进行实体审理，并在裁决书中对管辖权异议作出决定。

对于管辖权异议，通常要有一定的证据证明己方观点。