国家司法考试卷二(行政法与行政诉讼法)模拟试卷8(题后含答案及解析)

国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）模拟试卷8(题后含答案
及解析)
题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题
单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

本部分1-50题，每题1分，共50分。

1．下列有关行政复议第三人和申请人的说法哪项是正确的?( )
A．第三人无权委托代理人参加复议
B．第三人不参加复议，复议案件的审理终止
C．不具备法人资格的其他组织申请复议的，由该组织的主要负责人代表该组织参加复议
D．申请人委托代理人参加复议，不得采用口头委托
正确答案：C
解析：依据为《行政复议法实施条例》第6条，A与《行政复议法》第10条规定不符，BD与《行政复议法实施条例》第9条、第10条规定不符。

知识模块：行政复议
2．李某过境时被深圳罗湖海关认定为走私，李某申请行政复议。

下列说法哪一项是正确的?( )
A．如李某直接起诉，应由北京市高级人民法院管辖
B．李某应当向深圳海关提起行政复议
C．复议机关收到李某申请后，应当在15日内作出受理与否的决定
D．如复议机关受理李某申请，李某不得撤回申请
正确答案：B
解析：依据为《行政复议法》第12条。

CD不符合《行政复议法》第17条、第25条，《行政诉讼法》第14条。

知识模块：行政复议
3．王某与赵某因相互斗殴被某区公安分局调查。

后王某和赵某分别被罚款3000元和1000元。

王某申请复议，复议机关通知赵某作为第三人参加复议。

下列哪一说法是正确的?( )
A．王某申请复议期限为90日
B．复议机关为某区政府
C．如赵某被通知后不参加复议，不影响复议案件的审理
D．复议机关应撤销对王某的处罚
正确答案：C
解析：《行政复议法》第9条、第12条，《行政复议法实施条例》第9条，《治安管理处罚法》第102条。

知识模块：行政复议
4．A公司内设相对独立的商标标识印制厂和纸箱生产厂，2007年8月A 公司开始改制。

2007年12月12日．A公司因为印制假冒商标标识行为被省工商局处以罚款5万元，罚款由商标印制厂缴纳。

同年12月20日，A公司改制成从事商标标识印制的B公司和从事纸箱生产的C公司。

2008年1月1日，B公司被D公司整体收购，并更名为E公司。

对省工商局的处罚行为，谁有权提起行政复议?( )
A．C公司
B．D公司
C．E公司
D．C公司和E公司
正确答案：C
解析：根据《行政复议法》第10条第2款的规定，有权申请复议的法人或其他组织终止的，承受其权利的法人或其他组织可以提起行政复议。

本题中，A 公司分裂成B公司和C公司，因B公司继续从事原商标标识印制业务，且罚款由原商标印制厂缴纳，因此，申请复议的权利由B公司取得。

B公司更名为E 公司后，E公司取得申请行政复议的权利。

D公司虽然是E公司的所有者，但法律上并不是同一主体，所以也不拥有提起行政复议的权利。

知识模块：行政复议
5．甲因不正当竞争行为被工商局处以罚款10万元，甲不服，提起了行政复议。

在行政复议过程中，甲死亡，下列可以以甲的名义继续进行行政复议的是：( )
A．一直由甲抚养的继子
B．甲的外甥女
C．甲的舅舅
D．甲自幼被他人收养的女儿
正确答案：A
解析：根据《行政复议法》第10条的规定，有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议。

参照《行诉若干解释》的规定，近亲属应指申请人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有抚养、赡养关系的亲属。

本题的四个选项中，只有A项是符合要求的。

知识模块：行政复议
6．某市经贸委、交通局、工商局根据市人民政府的统一部署，开展了对全市加油站经营情况的执法大检查。

在检查过程中，工商局发现了一个加油站存在超范围经营的情况，即对其实施处罚。

加油站不服，欲提起行政复议。

加油站应以下列哪个行政机关为被申请人?( )
A．市人民政府
B．市经贸委
C．市工商局
D．市交通局
正确答案：C
解析：本题考查的是有关共同行政行为的问题。

题中市经贸委、市工商局、市交通局虽一起参加执法大检查，但查处超范围经营乃市工商局职责所在，且行政处罚决定也由其作出，所以该处罚行为不是三个行政机关的共同行政行为。

至于市人民政府，则根本未参与作出该行政处罚的决定。

因此，加油站只能以市工商局为被申请人提起行政复议。

知识模块：行政复议
7．法律规定．对某具体行政行为不服，可提起行政复议，而没有规定可以提起行政诉讼，但《行政复议法》规定可以提起行政诉讼的，当事人应如何处理?( )
A．不能提起诉讼
B．可以选择行政复议也可以选择行政诉讼，对复议决定不服的，还可以提起行政诉讼
C．必须先申请行政复议，对行政复议决定不服的，才能提起行政诉讼
D．可以选择行政复议也可以选择行政诉讼，但选择复议的，即使对复议决定不服的，也不能提起行政诉讼
正确答案：B
解析：我国法律在规定行政复议与行政诉讼关系方面，主要有五种类型：一是可自由选择向行政复议机关提起复议，对复议决定不服的，再向人民法院提起行政诉讼；也可直接向人民法院提起行政诉讼。

二是可自由选择向行政复议机关提起复议，也可直接向人民法院提起行政诉讼。

但如选择复议的，复议决定为终局裁决。

三是必须先向行政复议机关提起行政复议，对行政复议决定不服的，才可向人民法院提起行政诉讼。

四是只能向行政复议机关提起行政复议，且行政复议为最终裁决。

五是可直接向人民法院提起行政诉讼。

也可向行政复议机关提起复议，对复议决定不服的，可再向人民法院提起行政诉讼，或向再上一级行政机关申请最终裁决。

但后四种情况都需有法律的特别规定。

本题中所涉及的情况并非为法律所特别规定的情况，所以，当事人既可以选择行政复议也可以选择行政诉讼，对复议决定不服的，还可以提起行政诉讼，即B项是正确答案。

知识模块：行政复议
8．申请人在申请复议时没有提出行政赔偿请求的．行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款等具体行政行为时，应当：( )
A．告知申请人向人民法院提起行政赔偿诉讼
B．责令被申请人返还财产、解除对财产的强制措施或者赔偿相应价款
C．要求当事人追加行政赔偿请求
D．只就当事人提出的复议事项进行审查，对其赔偿采取“不告不理”原则
正确答案：B
解析：依据为《行政复议法》第29条第2款。

知识模块：行政复议
9．2月3日，刘某因扰乱公共秩序，被县公安局处以拘留10日的行政处
罚。

刘某不服提起行政复议。

复议机关以刘某复议申请已过复议期限为由决定不予受理。

下列哪一说法是正确的?( )对该不予受理的决定，刘某可通过以下哪种途径寻求救济?
A．作出拘留决定前，县公安局应为刘某举行听证
B．复议机关为市公安局
C．对不予受理刘某可以直接向市人民政府提起行政复议
D．对不予受理决定，刘某可以向法院提起行政诉讼
正确答案：D
解析：根据《行政复议法》的有关规定，行政复议申请人对行政机关不予受理复议申请的行为，可自收到不予受理决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼，因此，选项D是正确答案。

知识模块：行政复议
多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。

本部分51-90题，每题2分，共80分。

10．2008年2月3日张某因涉嫌盗窃被县公安局刑事拘留，后经县检察院批准逮捕。

2009年3月1日市中级人民法院二审判决有期徒刑3年，交付执行。

2011年2月2日张某被释放。

2011年3月23日，某市中级人民法院改判张某无罪。

张某申请国家赔偿。

下列哪些说法是正确的?( )
A．市中级人民法院为赔偿义务机关
B．对张某的赔偿，属于2010年12月1日前应予赔偿的部分适用修正前的《国家赔偿法》，属于在此之后的应予赔偿的部分适用修正后的《国家赔偿法》C．如张某对赔偿数额不满，可以向市中级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定
D．如张某认为造成其严重精神损害，可以要求支付精神损害抚慰金
正确答案：A,D
解析：参见《国家赔偿法》第21条、第24条、第35条。

最高人民法院《关于适用(中华人民共和国国家赔偿法)若干问题的解释(一)》第l条。

知识模块：国家赔偿概述
11．下列哪些情形国家应当承担赔偿责任?( )
A．某部队在一次军事演习中，将附近渔港的渔船炸毁
B．某区人民法院在执行一行政处理决定时，误将被执行人蔡某邻居王某家的偏房拆除
C．某区公安局警察在办理刑事案件中唆使他人殴打犯罪嫌疑人冯某并将其致残
D．一名穿制服的警察，见有歹徒抢劫，以自已下班为由没有制止
正确答案：B,C,D
解析：参见《国家赔偿法》第2条、第17条、第38条。

应当注意的是，在场的警察尤其是穿制服的警察对盗窃、抢劫等是非明显、性质严重的案件的受害人负有特定的保护义务，而不论其具体时间和地点。

知识模块：国
家赔偿概述
12．对下列哪些情形，应给予请求人国家赔偿?( )
A．李某因打架斗殴被公安局抓获，并经检察院批准逮捕。

后检察院作出不起诉决定。

李某请求国家赔偿
B．某看守所工作人员放纵在押犯人将另一在押犯人程某虐待致死，程某的父亲请求国家赔偿
C．王某为掩盖其兄罪行，主动承担刑事责任被判处有期徒刑3年
D．公安工作人员甲图谋报复而非法拘禁其邻居乙10天之久
正确答案：A,B,D
解析：参见《国家赔偿法》第3条、第6条、第17条、第19条、第20条。

知识模块：国家赔偿概述
13．刘某因不缴纳乡政府非法征收的费用，被乡政府非法拘禁4天。

对此，刘某应通过哪些途径请求国家赔偿?( )
A．必须先向乡政府请求国家赔偿，对乡政府的决定不服再向人民法院提起赔偿诉讼
B．可以在向县人民政府申请复议时～并提出赔偿请求
C．可以在向县人民法院提起行政诉讼时一并提出赔偿请求
D．可以先向乡政府请求赔偿，不服乡政府决定再向县人民政府申请复议
正确答案：B,C
解析：参见《国家赔偿法》第9条，《行政诉讼法》第ll条，《行政复议法》第6条。

知识模块：国家赔偿概述
14．对下列有关国家不承担国家赔偿责任的说法哪些是正确的?( )
A．对错判管制刑罚的，不管情形如何，国家不承担国家赔偿责任
B．不负刑事责任的人被判处有期徒刑，判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿
C．因公民自伤致使损害发生的国家不承担国家赔偿责任
D．民事错判并已执行依法应当执行回转的，不承担国家赔偿责任
正确答案：B,C,D
解析：参见《国家赔偿法》第19条、第38条，最高人民法院《关于人民法院执行(中华人民共和国国家赔偿法)几个问题的解释》(以下简称《国家赔偿解释》)第1条、第2条、第4条。

知识模块：国家赔偿概述
不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。

本部分91-100题，每题2分，共20分。

15．下列属于抽象行政行为的有：( )
A．某大桥桥头有一块牌子，上写“6：00一21：00，非机动车辆不得上桥”，
落款为该市公安局
B．某公安局对违反规定驾驶人力三轮车上大桥的人员处以50元的罚款
C．某劳动局规定，本辖区内企业与员工间的劳动合同应报经本局鉴证
D．某劳动局对辖区内某企业与员工间的劳动合同予以鉴证
正确答案：A,C
解析：抽象行政行为有以下几个特点：(1)是国家行政机关实施的行为；(2)是一种制定规则的行为；(3)调整不特定多数的人和事；(4)能够反复适用；(5)表现为规范，通过具体行政行为的实施来实现目的和作用；(6)接近于立法程序。

知识模块：抽象行政行为
16．下列关于抽象行政行为正确的说法是：( )
A．抽象行政行为一般以不特定的人和事为调整对象
B．抽象行政行为向后发生效力，不具有溯及力
C．抽象行政行为一般能够反复适用
D．抽象行政行为和行政立法这两个概念的内涵和外延都是相同的
正确答案：A,B,C
解析：掌握抽象行政行为的概念。

抽象行政行为是个学理概念，动态意义上是指行政主体针对不特定对象制定具有普遍约束力且可以反复适用的规范性文件的行为，静态意义上是指以此所形成的规范性文件，如各种行政法规、规章。

抽象行政行为一般不具有溯及既往的效力，只对其生效后所发生的事项具有约束力。

知识模块：抽象行政行为
17．大兴手套厂系国有企业红旗机械厂为安置待业人员创办的集体企业，后两厂因隶属关系发生纠纷，市国有资产管理局以国资字第6号文的形式对两厂产权作出界定。

国资字第6号文件属于什么种类的行政行为?( ) A．抽象行政行为
B．具体行政行为
C．内部行政行为
D．行政强制措施
正确答案：B
解析：A项错。

抽象行政行为一般在两种意义上使用：一是静态意义上的抽象行政行为，指行政机关制定的具有普遍约束力的规范性文件；二是动态意义上的抽象行政行为，指行政机关制定具有普遍约束力的规范性文件的活动。

B项对。

具体行政行为是行政主体针对特定的对象，就特定的事项作出的处理决定。

C项错。

内部行政行为是行政主体对系统内部的行政机构和公务员所实施的行政行为。

D项错。

行政强制措施是临时性的处置措施。

知识模块：抽象行政行为
18．根据《立法法》的规定，下列属于法律相对保留的事项有：( )
A．剥夺公民政治权利
B．剥夺公民财产权利
C．剥夺公民社会经济权利
D．限制人身自由的强制措施和处罚
正确答案：B,C
解析：参见《立法法》第8条、第9条。

知识模块：抽象行政行为
19．经济特区所在地的市人民政府制定的行政规章应报下列哪一(些)机关备案?( )
A．国务院
B．省人民代表大会常务委员会
C．市人民代表大会常务委员会
D．省人民政府
正确答案：A,B,C,D
解析：本题考查行政规章的备案。

《立法法》第89条第(4)项规定，部门规章和地方政府规章报国务院备案；地方政府规章应当同时报本级人民代表大会常务委员会备案；较大的市的人民政府制定的规章应当同时报省、自治区的人民代表大会常务委员会和人民政府备案。

知识模块：抽象行政行为
20．下列有关行政法规与规章的公布的说法正确的有：( )
A．行政法规和部门规章公布后，应在全国范围内发行的报纸上刊登
B．部门规章公布后可以刊登在国务院公报上
C．规章的序号是公布规章的命令应载明的内容之一
D．审议规章草案时，应由起草单位作说明
正确答案：A,B,C
解析：参见《行政法规制定程序条例》第28条，《规章制定程序条例》第28条、第30条、第31条。

知识模块：抽象行政行为
21．下列关于授权立法的说法正确的是：( )
A．授权立法的事项仅限于法律相对保留的事项
B．授权立法关系仅发生于全国人大及其常委会与国务院之间，国务院不能再将该权力转授给其他机关
C．授权立法可能因为授权机关撤销授权而终止
D．授权机关可以根据实际情况明确授权的目的与范围，但为发挥国务院的能动作用也可以不明确
正确答案：A,B,C
解析：参见《立法法》第9条、第10条。

知识模块：抽象行政行为
22．下列有关规章的说法正确的有：( )
A．审计署有权制定规章
B．违反《规章制定程序条例》制定的规章无效
C．对法律．法规已明确规定的内容，规章不得再行重复规定
D．规章不分章、节
正确答案：A,B
解析：对选项B的说法，《规章制定程序条例》第2条有明确规定。

选项C、D与《规章制定程序条例》第7条规定不合。

知识模块：抽象行政行为
23．根据《立法法》的规定，下列属于行政法规可以规定的事项有：( ) A．有关国务院组织机构的事项
B．属于国务院行政管理职能的事项
C．有关限制人身自由的强制措施和处罚的事项
D．经全国人大及其常委会的授权，对有关基层群众实行自治制度的事项
正确答案：B,D
解析：《立法法》第56条规定，国务院根据宪法和法律，制定行政法规。

行政法规可以就下列事项作出规定：(1)为执行法律的规定需要制定行政法规的事项；(2)《宪法》第89条规定的国务院行政管理职权的事项。

另外，根据《立法法》第8条、第9条的规定。

经全国人大及其常委会授权，国务院可以对基层群众自治制度作出规定。

故BD项正确。

知识模块：抽象行政行为
24．下列法律文件具有同等效力的是：( )
A．卫生部制定的规章和国家旅游局制定的规章
B．审计署制定的规章和河北省政府制定的规章
C．国家民族事务委员会制定的规章和石家庄市政府制定的规章
D．河北省政府制定的规章和石家庄市政府制定的规章
正确答案：A,B,C
解析：参见《立法法》第80条、第82条。

知识模块：抽象行政行为
25．下列关于当地方性法规、规章之间不一致时如何裁决的规则说法正确的是：( )
A．地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用部门规章的，应当决定在该地方适用部门规章
B．部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决
C．根据授权制定的法规和法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决
D．省级政府制定的新规章的一般规定与旧规章的特别规定不一致时，应当由省级政府自己决定
正确答案：B,C,D
解析：参见《立法法》第86条。

知识模块：抽象行政行为26．行政法规和规章存在以下哪些情形就应当予以改变或撤销?( )
A．违反法律优先原则
B．超越立法权限
C．创制性地规定了法律绝对保留事项
D．违反法定程序
正确答案：A,B,C,D
解析：参见《立法法》第87条。

知识模块：抽象行政行为27．下列有关行政法规的解释的说法正确的是：( )
A．行政法规的解释的效力低于行政法规
B．行政法规的解释皆应由国务院公布
C．省、自治区所在地的市人民政府可以向国务院提出行政法规解释要求D．国务院部门可以向国务院提出行政法规解释要求
正确答案：D
解析：国务院法制机构研究拟订行政法规解释草案，报国务院同意后，由国务院公布或者由国务院授权国务院有关部门公布。

行政法规的解释与行政法规具有同等效力。

故AB的说法错误。

国务院各部门和省、自治区、直辖市人民政府可以向国务院提出行政法规解释要求。

故C的说法错误，D的说法正确。

知识模块：抽象行政行为。