法的渊源形式与效力.
法的渊源、形式与效力
史的笑柄；另一方面如果不予审理，则无论最高法院还是他
本人将更难以面对国人。本案堪称绝妙的判决就产生于这两
难境界之中。
马歇尔宣布司法审查原则
• 马歇尔首先作了一个试探：要求麦迪逊国务卿解释不发任 命状的理由，被告根本不予理睬。所以马歇尔做出了一份斩 钉截铁而又不需要任何人执行或者“理睬”的判决：“本院 认为，委任状一经总统签署，任命即为作出；一经国务卿加 盖合众国国玺，委任状即为完成。”因此对马伯里的任命有 效；“本院认为：马伯里有权利得到委任状：拒发委任状侵 犯了他的权利，他的国家的法律为此对他提供救济。”最后， 他又话锋一转说，最高法院无权发出法院强制执行令。
伦比亚特区组织法》。前者将巡回法院的数量从三个增加到六个，新增16名法官；又在华盛顿
特区增加了五个地区法院，每个地区还增加一名检察官和一名联邦执法官。后者在人口稀少但
临近首都的各县设立42名治安法官。前者设立的官职都已由忠诚的联邦党人顺利赴任；后者
设立的42名治安法官由于时间紧迫直到3月3日，即亚当斯总统任期的最后一天才予以任命。
马伯里的请求。 由此，开创了美国联邦最高法院审查国会法律的先例。
• （二）法的理论渊源：那些促进立法和法律改革的理论 和哲学原理。
例如科斯定理（ Ronald Coase）指出在交易成本为零 的情况下，无论权利如何配置，产权的初始分配不影响 资源配置的效率。即如果交易成本极低，法律对权利义 务的分配就不大可能对资源配置有重大影响，法律的任 务在于明晰界定产权。
律。通常包括制定法、判例法、习惯法三种。 • 次要的法源是附属性的法源，在诉讼中通常居于次要地
位。次要法源通常包括权威的理论和公认的价值。
主要渊源和次要渊源的关系
• 在一般情况下，主要法源效力高于次要法源，只有在无主要 法源可资援引的情况下，才可以适用次要法源。
法的渊源、效力
法律硕士联考试题
2、下列选项中，属于我国非正式意义上 的法律渊源的是
A．国际条约 B. 湖北省的《野生动物保护条例》 C．国务院的《粮食购销条例》 D．最高人民法院的判例
3、下列选项中，不属于当代中国法律 渊源的是：
A．判决书
B．地方性法规 C．行政规章
D．国际惯例
07年司考试题
4、下列关于法的效力的表述哪个是正确的？ A．法律不经公布，并非绝对无效，历史上就有 所谓“法不可知，威不可测” B．一切法律的效力级别高低和范围大小是由刑 法、民法、行政法等基本法律所规定的 C．“法律仅仅适用于将来，没有溯及力”，这 项规定在法学上被称为“从旧原则” D．法律生效后，应该使一国之内的所有公民知 晓，所谓“不知者不为罪”
英国人阿克毛·沙伊克因在中国贩毒，被中国的法院终审判处死 刑。如果被执行枪决，他将成为第一个在中国被判死刑的英国人， 这在英国强烈反响。英国一些人坚称此人患有精神疾病，要求中国 有关法院不要判他死刑，并呼吁对中国进行外交施压。
阿克毛·沙伊克在新疆乌鲁木齐机场被边检人员发现携带４公斤 价值25万英镑的海洛因后，于２００８年１０月被乌鲁木齐市中级 人民法院一审判处死刑。 随后，阿克毛·沙伊克提出上诉被驳回。 上周，阿克毛·沙伊克再次提出申诉，被宣布维持原判。 依照中国 《刑法》第３４７条规定，贩卖、运输、制造海洛因５０克以上的， 可以被判处死刑。“犯罪嫌疑人只要是在中国领土上行为，就应当 受到中国法律的管辖。
新华社证实，中华人民共和国最高人民法院发表 声明称，3名日籍毒品走私犯武田辉夫（67岁）、鹈 饲博德（48岁）、森胜男（67岁）在辽宁省大连看守 所和沈阳看守所被注射执行死刑。
据日本外务省透露，中国已向日本政府通报了这 一消息。
法理学_第6章_法的渊源、形式和效力
第二节
一、法的形式概述
法的形式
指法的具体的外部表现形式。主要指法由何种国 家机关制定或者认可，具有何种表现形式。 法的形式表明法所存在的方式，是一国法和法律 规范的既成产品，是以一定形式存在的已然之法。 法的内容和形式的关系: 一般情况下，内容决定 形式；然而有时相同的内容有不同的表现形式； 同一种法的形式可为不同本质的法所采用。
6
（三）动因性要素
~是根本的要素。同时制约着资源要素和进路性 要素。它决定不同资源性要素和进路性要素在法 的形成过程中居于何种地位和发挥怎样的作用， 并制约法的渊源的选择和提炼方式或机制。 法的主要动因是人们的实际社会生活的需要。 社会物质生活条件和占统治地位的生产关系类型 是根本性动因要素。
法、先前法、或源于政策、宗教、礼仪、道德等；
形式渊源：法来自制定法、习惯、判例法等；
历史渊源：引起法产生的历史事件等。例如美国1803
年的“马伯里诉麦迪逊”（Marbury v. Madison）案确立起了 司法审查制度。
2
法的形成过程总是源于某种动因和进路，
选择和提炼一定的资源，以实现权力和权
2、成文法与不成文法（按照法的创制和表达形式）
成文法是指由特定国家机关制定或认可的以规范化的成 文形式出现的规范性法律文件，又称制定法。 不成文法是指由国家认可的不具有文字表现形式或虽具 有文字形式但却不具有规范化成文形式的法。一般为习 惯法。 随着法的发展，成文法日益增多，已成为法的主要组成 部分，而不成文法则逐渐减少。 法学上的成文法与不成文法的区分，不应完全看法是否 有文字表现形式，而要看是否有规范化的成文形式。判 例法有文字形式（判决）而被列为不成文法范畴，原因 在于它没有一般制定法的规范化成文形式；英国宪法被 列为不成文宪法，原因也在于它不是以规范化的即集中 的成文宪法典的形式表现出来。
法理学第四章法的渊源与效力的简答题
第四章法的渊源与效力1. 法的渊源法的渊源是指法律的产生和形成的过程，它包括法的形成原因、产生条件、历史背景等方面的内容。
法的渊源可以从不同的角度来理解，比如可以从法律的历史演变、社会文化、政治制度等多个角度来探讨。
2. 法的效力法的效力是指法律对人们行为的规范能力，包括法律的约束力、适用性、可操作性等方面的内容。
法律的效力与其权威性、合法性以及实际执行情况密切相关，是法律能否真正发挥作用的重要因素。
3. 法的渊源与效力的关系法的渊源与效力是密不可分的，法律的渊源决定了法律的内容和形式，而法律的效力则表现了法律的权威和实际作用。
只有了解法的渊源，才能更好地理解法的效力；而只有法的效力得到保障，法律的渊源才能得以体现和延续。
4. 法的渊源与效力的重要性了解法的渊源与效力对于深入理解法律的本质和作用意义重大。
只有深入了解法的渊源与效力，才能更好地指导立法、司法和法制建设工作，有效保障法律的权威和实际效力。
5. 法的渊源与效力的影响因素法的渊源与效力受多方面因素的影响，包括历史、文化、社会、经济、政治等诸多方面的因素。
不同的国家、不同的时代、不同的社会环境都会对法的渊源与效力产生不同的影响。
6. 总结法的渊源与效力是法律学中的重要概念，深入研究和理解这一概念对于加强法律建设和推进法治进程具有重要意义。
只有通过对法的渊源与效力进行深入研究和分析，才能更好地把握法律的本质和作用，为建设法治社会提供理论指导和实践支撑。
7. 法的渊源法的渊源不仅包括法律的历史起源和形成过程，还涉及法律的理论基础和价值取向。
法律的渊源可以追溯至古代的人类社会，随着社会的发展和制度的变迁，法律也在不断地完善和发展。
在法的渊源中，法律的起源、发展历程以及不同法系的演变都是重要的研究领域。
了解法的渊源有助于我们从更宏观的角度理解法律的本质和意义，为建设更加健全完善的法律体系提供了历史的借鉴和理论的指导。
8. 法的效力法的效力是法律作为一种规范行为的工具所具有的能力。
法的渊源、形式和效力
不具有普遍约束力的规范性文件，例 如政策文件、工作方案等。
最高人民法院和最高人民检察院的司 法解释。
02
法的形式
成文法
定义
成文法是指通过立法 程序制定并以书面形 式颁布的法律法规， 具有明确、具体的条 文规定。
特点
成文法具有公开性、 稳定性、规范性和强 制性等特点，是法律 体系中的主要组成部 分。
定义
习惯法是指通过长期实践和习惯 形成的，具有法律约束力的规则 和惯例。
适用范围
习惯法的适用范围通常限于特定 地区或文化群体内部。
效力来源
习惯法的效力来源于社会成员的 普遍认可和遵守。
适用方式
习惯法通常以直接适用的方式适 用于具体的法律关系和案件中。
03
法的效力
法的域内效力
01
02
03
地域效力范围
对特定行为的效力
指法律对某些特定行为的适用范 围，如禁止赌博、禁止吸烟等。
THANKS
感谢观看Βιβλιοθήκη 立法机关成文法的制定机关通 常是国家的立法机关， 如议会或人民代表大 会。
效力范围
成文法的效力范围通 常适用于全国或特定 地区，具有普遍约束 力。
适用方式
成文法通常以直接适 用的方式适用于具体 的法律关系和案件中。
判例法
适用方式
判例法通常以间接适用的方式适用于具体 的法律关系和案件中。
定义
判例法是指通过法院的判决而形成的具有 法律约束力的判例，这些判例在以后的案 件中可以作为法律依据。
法的渊源、形式和效力
• 法的渊源 • 法的形式 • 法的效力
01
法的渊源
法的正式渊源
宪法 法律
行政法规
法的正式渊源
法的渊源和效力
• • • • • • 法的渊源的概念 法的渊源的种类 当代中国法的渊源 法的效力的概念 法的效力等级 法的效力范围
法的渊源的概念
• 渊源：指根源、来源、源流的意思，将 法和渊源联用，其含义应指法的根源、 来源、源流。 • 法的渊源一词在国外法学中有种种诠释， 它既可指法的实质渊源，也可指法的形 式渊源。 • 在我国的法理学中，法的渊源应指法的 形式渊源，即法的各种具体表现形式。
法的效力
• 法的效力的概念 • 法的效力等级：高位法优于低位法、特 殊法优于一般法、新法优于旧法。 • 法的效力范围：空间效力范围、时间效 力范围、对象效力范围。 • 法的溯及力：法不溯及既往的原则。
ห้องสมุดไป่ตู้
法的渊源的种类
• 法的渊源的种类：制定法、判例法、习惯法、 学说和法理。 • 当代中国法的渊源：宪法、法律、行政法规和 部门规章、地方性法律和地方政府规章、民族 自治地方的自治条例和单行条例、特别行政基 本法和特别行政区法律、 军事法规和军事规 章、国际条约。 • 规范性法律文件的系统化：法律法规汇编、法 典编纂、法律法规清理。
06第六章 法的渊源、形式与效力
（二）、不成文法（非制定法）(The Unwritten Law )一般指未经国家制定（未经 立法程序），但经国家认可并赋予法律效力 的行为规则。 1、习惯法(The Common Law )。是指由国 家机关认可并具有法律约束力的习惯规范。 它是独立于国家制定法之外，依据某种社会 权威确立的、具有强制性和习惯性的行为规 范。它既非纯粹的道德规范，也不是完全的 法律规范，而是介于道德与法律之间的准法 规范。
2.法的汇编。法的汇编是在法的清理的基础 上，按一定顺序将各种法或有关法集中起来， 加以系统编排，汇编成册。 3.法的编纂又称法律编纂、法典编纂，指立 法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存 同类法或同一部门法加以研究审查，从统一 的原则出发，决定它们的存废，对它们加以 修改、补充，最终形成集中统一的、系统的 法。
2、衡平法 是英国自14世纪末开始与普通法平行发展的、 适用于民事案件的一种法律。英美法系中法 的渊源之一。 它以“正义、良心和公正”为基本原则， 以实现和体现自然正义为主要任务。同时， 衡平法也是为了弥补普通法的一些不足之处 而产生的。因此，衡平法也只能象普通法一 样，主要是判例法，是大法官的判例形成的 调整商品经济下财产关系的规范。但是，衡 平法的形式更加灵活，在审判中更加注重实 际，而不固守僵化的形式。
（1）、一般是指法律上没有明文规定，但过 去曾经施行，以后可以仿照办理的做法。 （2）、种类 ----国际惯例是惯例中主要的有效形式，是 在国际交往中逐渐形成，最初被某些国家反 复使用，后来为各国接受并承认其法律效力 的习惯做法和先例。一般包括国际外交惯例 和国际商业惯例。 前者如取消邀请应提前通 知后者如众多的国际贸易惯例 ----国内惯例一部分为习惯，另外为潜规则
二、法的特殊分类 （一）、普通法（Common Law ）与衡平法 （Equity ） 1、普通法 指发源于英格兰，由拥有高级裁判权的王室 法院依据古老的地方习惯或是理性、自然公 正、常理、公共政策等原则，通过“遵循先 例”的司法原则，在不同时期的判例的基础 上发展起来、具备司法连贯性特征并在一定 的司法共同体内普遍适用的各种原则、规则 的总称。
法律渊源与法律效力解读
法律渊源与法律效力解读法律作为社会管理的基本规范和约束工具，其渊源和效力对于公民和社会的发展至关重要。
本文将通过解读法律渊源和法律效力，探索法律的本质和作用。
一、法律渊源法律渊源指的是法律的历史和形成过程。
不同国家和社会在不同的历史背景下，形成了各具特色的法律体系。
法律渊源的研究可以帮助我们理解法律的发展轨迹和背后的原因。
1. 法律的起源法律的起源可以追溯到人类社会的出现。
在原始社会中，人们通过习惯和传统来规范行为。
随着社会的进步和复杂化，人们对于规则和制度的需要越来越强烈，法律的概念也逐渐形成。
2. 古代法律体系古代法律体系的形成主要受到地域文化、宗教信仰和统治者意志的影响。
例如，古代中国的法律以《周礼》和《尚书》为代表，强调礼仪和忠诚。
而古代罗马的法律体系则以《罗马法典》为基础，注重私人财产和契约关系。
3. 现代法律体系现代法律体系的形成受到启蒙运动和法治思想的影响。
法治思想强调法律的普遍适用性和公正性，承认法律是社会管理的基础。
现代国家通过宪法来确立法律的地位，并通过立法程序来制定和修改法律。
二、法律效力解读法律效力是指法律对于具体行为和关系的约束力和规范性。
法律效力的理解和适用对于法律的正确运行和实施具有重要意义。
1. 法律效力的来源法律效力的来源主要包括宪法、法律和法规。
宪法是国家的基本法律，具有最高效力，其他法律和法规都必须遵守宪法。
法律是国家机关制定的具有普遍约束力的法规，法规则是国家机关制定的具有特定约束力的法规。
2. 法律效力的适用法律的效力适用于所有公民和组织。
公民在社会活动中必须遵守法律，否则将承担相应的法律责任。
组织包括政府机关、企业、社会团体等，同样也必须遵守法律并承担责任。
法律对于所有人都是平等适用的原则。
3. 法律效力的保障法律的效力需要通过具体的执行和司法程序来保障。
国家机关负责对违法行为进行制裁，并维护法律的尊严和权威。
法院是司法机关，负责解决法律纠纷和执行判决。
法的效力渊源名词解释
法的效力渊源名词解释
法的效力渊源名词解释是：
法的效力渊源，又称法的形式渊源或直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。
(1)法的渊源简称“法源”。
关于法的渊源的解释主要有两种不一致的说法：即“立法中心主义说”和“司法中心主义说”。
前者把“法的渊源”看成是立法机关制定法律所依据的材料，主张把“法的渊源”与“法的形式”分开。
后者却认为法源之法特指法官用于裁判的法律。
(2)法的形式是指法的具体的外部表现形态。
它所指称的主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。
法的形式表明法所存在的方式，是一国的法和法律规范的既成产品，是以一定形式存在的已然的法。
法的形式可分为成文法和不成文法两大类别，它们各自又包括若干具体的形式。
法的形式有重要价值。
形式意义上的法的渊源只是法律形式之一，而法律形式外延则更为宽泛。
法理学 第五章法的渊源、分类和效力
（三）法的对人的行为效力 1、是指法对什么样的人和组织有效。 2、原则 （1）属人原则：以人的国籍和组织的国别为准； （2）属地原则：以一国之地域为标准； （3）保护原则：以保护本国利益为标准； （4）综合原则：以属地原则为基础，以属人和 保护原则为补充。（我国适用此原则）
日本游客珠海集体嫖娼案
五、当代中国法的渊源
1、宪法 2、法律 3、行政法规 4、地方性法规
5、自治法规
6、经济特区的经济法规
7、特别行政区的法律、法规
8、国际条约与协定
地方性法规： 省级地方人民代表大会及其常委会，省、自治区 的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的 市的人民代表大会及其常委会制定
（二）非正式渊源 1、习惯 在没有正式法律可供法官适用来解决当下案件的 情形下，习惯可以被采纳以替代法律。 2、政策 《民法通则》第六条：民事活动必须遵守法律， 法律没有规定的，应当遵守国家政策。 3、判例
思考题
1、程序法等同于诉讼法吗？ 2、程序法的内容能不能规定权利和义务？
思考1解析
不能把程序法等同于诉讼法，程序法的外延要比 诉讼法的概念广泛得多。程序法的概念其外延要 远远大于诉讼法的概念，从一定意义上讲，任何 一种法律行为（一般指积极行为）都要按一定的 程序进行，都会涉及到程序法。法律程序不能等 同于诉讼程序，程序法也不能等同于诉讼法。
作为法律位阶较低的地方性法规，其与《种子法 》相冲突的条款自然无效”。法官判令伊川县种 子公司按市场价进行赔偿。伊川县种子公司不服 判决，遂向河南省高级法院提起上诉。在此过程 中，本案审判长李慧娟由于在该案做出的民事判 决书认定《河南省农作物种子条例》与《种子法 》相冲突的条款无效，引发了河南人大下发两个 红头文件，要求“省高院对洛阳中院的严重违法 行为做出认真、严肃处理”。于是，洛阳中院撤 销主审法官李慧娟审判长职务并免去助审员资格 。这一决定引起舆论的普遍关注。
法的渊源形式与效力
第六章法的渊源、形式与效力第一节法的渊源一、法的渊源的含义法的渊源1一词含义广泛，指产生法的来源、根据、原因或途径。
可以从各种角度、各个方面来探讨。
如本质（实质）渊源（法根源于国家还是神、君主、意众、理性等）、效力渊源（根据法律约束力程度来确定，法是由立法机关制定还是其他主体制定）、形式渊源（法来源于何种形式，是制定法、判例法或是习惯法、权威法学家的学说，也一定程度上可以称为文本渊源）、思想渊源（不同学派对此看法完全不同）、历史渊源（历史渊源，指引起特定法律原则和规则产生的过去的行为和事件，在英国与西欧的法律制度中，主要包括罗马法、日尔曼法、寺院法[宗规法、教会法]、封建原则与封建习惯、地方习惯法、庄园法、城市法、王室法商法与海事法。
）。
从词源上看，最早来源于欧洲大陆，罗马法上的fonts juris，指法的来源，源头。
法文sources du droit、意大利文fonti del diritto、德文rechtsquellen、英文sources of law都有同样的意思。
但是首先普遍使用的确是普通法系的学者。
法的渊源是一国法律文化积累的产物，不同的法源反映了不同的法律传统。
它记载了该国法律发展的基本历史，在一定条件下我们，直接上升为法或法律规范，也可以从法律渊源中提取有关原则运用于具体的法律事务当中，以补充现行法律的不足，所以应该正确地认识法的渊源的价值与功能。
二、法的渊源的范围关于法的渊源有众多的学说与理论。
是注意奥斯汀、庞德、博登海默等人关于法的渊源的理论。
如庞德就认为法的渊源应该包括惯例、宗教信仰、道德与哲学观念、司法判决立法等；博登海默等认为法的渊源包括立法、委托立法与自主立法，条约、先例正义、理想、个别平衡、公共政策、道德信念与社会倾向、习惯法，从这里我们就可以看出法的渊源是一个非常复杂、包含了多重意思的概念。
法的渊源是一个历史概念，它处于不断发展与变化之中，各国的历史发展与文化传统不一样，其法的渊源也不尽相同，文化传统差异越大，它的渊源的差异就越大；当然随着经济的全球化，有一部分渊源逐渐趋于相同。
第三讲——法的渊源与形式
（4）法的溯及力
基本原则：①从旧原则 ②从新原则 ③从轻原则 ④从新兼从轻原则 ⑤从旧兼从轻原则 （三）法的效力等级
1、宪法 2、法律和国际公约 3、行政法规 4、地方性法规、自治条例、单行条例和行政规章
（四）法的效力冲突及其解决
1、不同层级法的冲突:上位法优于下位法的原则 2、同一机关制定不同种类法的冲突:特别法优于一般法的 原则 3、不同时间产生又属同一位阶同一主体制定的法的冲突: 新法优于旧法的原则 案例1：2003年7月30日，国务院出台了《婚姻登记条例》 该行政法规根据2001年4月28日修订的《婚姻法》的有关 规定，取消了婚姻登记中的强制婚检制度，这被认为是 婚姻登记改革中的一大进步。但是后来人们发现，1994 年颁布的《中华人民共和国母婴保健法》第12条则要 求：“男女双方在结婚登记时，应当持有婚前医学检查
制定主体以及程序的不同对法所作的分类。 根本法——宪法； 普通法——其它法律
根本法与普通法的区别在于：
首先，根本法的内容与普通法不同。 其次，根本法的法律效力与普通法不同。 最后，根本法的制定与修改程序与普通法不同。 4.一般法与特别法：按照法的适用范围的不同对法的分类
。（该分类有其相对性）
5.国内法和国际法：按照法的创制主体和适用主体的不同
（4）地方性法规 （5）自治条例和单行条例 （6）规章——部门规章及地方政府规章 （7）国际条约与国际惯例 （8）其它正式渊源 2、非正式渊源 （1）政策 （2）习惯 （3）道德规范和正义观念 案例1：2003年8月，家住李沧区的老汉王亮去世，王亮兄 妹共五人，父母早逝，王亮也没有结婚，更没有子女，生 前也没留下遗嘱。按照王亮生前的要求，王亮去世后他侄
“玉兴8号”上有7名中国船员，6人遇难，1人失踪。 Q、根据法的对人效力，该案可以由谁来管辖？
法的渊源与效力题
法的渊源与效力一、法的定义与渊源1.1 法的定义法指的是一套由国家或社会制定的、为了保护社会秩序和维护公共利益而规范人类行为的规则和准则。
它是社会行为的规范性集中体现，通过法律的形式加以确定和规范。
1.2 法的渊源法律的渊源可以追溯到人类文明的早期。
在人类社会的发展过程中，人们为了调整和规范社会秩序，逐渐形成了一些习惯惯例和规则，这些规则逐渐发展成为法律制度。
同时，法也受到了宗教、伦理道德和文化传统等因素的影响。
二、法的效力与作用2.1 法的效力法律具有强制力和约束力。
一方面，法律规定了社会成员的权利和义务，对个人和团体行为进行了规范，违反法律规定的行为将受到法律的制裁。
另一方面，法律为人们的行为提供了一种准则和依据，使人们能够预知自己的权利和义务，从而保障了社会的稳定和秩序。
2.2 法的作用法律在社会中起到了至关重要的作用。
首先，法律为社会成员提供了一种公正和公平的调整机制，使人们能够通过法庭等渠道解决纠纷和争议。
其次，法律的存在使人们的权利得到保障，个人和团体能够依法维护自己的权益。
此外，法律还规定了国家机构的组织和职能，对行政和司法权力的行使进行了限制，保障了国家的治理和社会的稳定。
三、法的分类与特点3.1 法的分类法律可以根据不同的标准进行分类。
按照法律的性质划分，可以分为公法和私法两大类。
公法是调整国家与公民、国家机关之间关系的法律，包括宪法、行政法、刑法等；私法是调整私人之间关系的法律，包括民法、商法等。
此外，还可以根据法律的级别划分，如宪法、法律、行政法规等。
3.2 法的特点法律具有普遍性、稳定性、规范性和强制性等特点。
首先，法律适用于整个社会，具有普遍约束力。
其次，法律是相对稳定的，不易受个人或团体的意志影响。
再次，法律具有规范性，对个人和团体的行为进行明确和规范。
最后，法律具有强制性，对违反法律的行为进行制裁。
四、法的发展与变革4.1 法的发展过程法律的发展是一个不断适应社会变革和发展的过程。
法理学课本笔记整理——法的渊源与效力
第四章法的渊源与效力第一节法的渊源一、法的渊源的概念（一）法的渊源的语义法的渊源简称法源，指发的来源或根源（二）法的渊源的定义1.法的渊源是指与法的效力相联系的法的表现形式⑴法的渊源必须与法的效力相联系（具有法律效力是本质内容）⑵任何法律规范都必须有一定的表现形式（一定的表现形式是形式要求）2.理解深入研究法的渊源的意义⑴有利于了解不同国家不同期间的权力配置状况和立法的特点⑵有利于建立统一、和谐的法律体系⑶有利于法治秩序的维护，促进经济和社会的发展二、法的渊源的种类（一）成文法（制定法）1.宪法：母法，是国家的根本法作为根本大法的宪法具有三大特点⑴内容上：宪法规定的是国家的根本制度、公民的基本权利和义务以及国家生活的基本原则问题⑵效力层次和位阶上宪法最高，其他法律法规不能与其相抵触⑶在制定、修改和通过程序上宪法要求更为严格2.一般规范性法律文件指一定的国家机关在法定职权范围内，依照法定程序制定的具有约束力的、要求人们普遍遵守的宪法以外的法律文件的总称，是一国法律体系中的重要部分3.国际法：该国缔结和参与的国际条约与协定，但声明保留的条款除外（二）不成文法（非制定法）1.习惯法：由国家机关认可并具有法律约束力的习惯规范的总称2.判例法：可作为先例依据以裁决的法院判决（英美法系）3.惯例（通例）：一般指法律上没有明文规定，但过去曾经施行，以后可以仿照办理的做法第二节法的分类一、法的一般分类（一）公法与私法1.公法主要包括宪法、行政法、刑法、诉讼法以及后来的经济法、社会保障法、环境法等2.私法主要包括民法、商法、家庭婚姻法（二）根据法的创制和适用主体的不同分类：国内法与国际法1.国内法：专指由有立法权的法定的国家机关制定或认可的、并适用于本国主权范围内的法律规范的总称国内法法律关系主体一般是自然人和法人，国家仅在特定法律关系中作为主体出现2.国际法：指作为国际法律关系主体的国家、地区或国际组织之间缔结或参加并适用的法律规范的总称国际法法律关系的主体主要是国家或特殊的地区和国际组织，自然人一般不能充当（三）按照创制和表达方式的不同分类：成文法与不成文法1.成文法（制定法）：特指由法定的国家机关创制和公布，并以成文的形式出现的规范性法律文件的总称2.不成文法：泛指由法定的国家机关认可的，具有法律效力、一般不具有文字形式或虽有文字表达但不具有系统性的法律规范的总称（四）按照规定的内容不同：实体法与程序法1.实体法：以规定法律关系主体权利或职权职责为主要内容的法的总称2.程序法：一般是规定以保障法律关系主体权利义务的实现以及诉讼过程中带有程序性的法律关系主体权利义务方面的法的总称（五）根据法的效力等级、基本内容和制定程序的不同：根本法与普通法（仅适用成文宪法国家）1.根本法：专指一个国家中具有最高法律效力、在法律体系具有核心地位、其内容规定国家根本制度、修改的程序极为严格的宪法2.普通法是泛指宪法以外的所有法律的总称（六）按照使用范围的不同：一般法与特别法1.一般法：泛指适用于一般人、一般事并具有普遍约束力的法律2.特别法：专指适用范围限于特定的人、特定的时间、特定的地区或特定的事项的法律二、法的特殊分类（一）普通法与衡平法英美法系国家的法律制度的总称（二）固有法与继受法（三）联邦法与联邦成员法第三节法的效力一、法的效力的概念（一）法的效力的含义法的效力就是指法的约束力与保障力（二）法的效力与法的实效1.法的实效意指法的实质有效性，专指那些法律被实际遵守、执行和适用的实现状态2.法的效力与法的实效区别⑴①法的效力是法本身的属性，表明法存在的价值和法的权威，属于主观的东西；同时就其内容来说决定于物质生活条件，有客观性。
法的渊源、形式与效力
传统的私法自治原则绝对排斥国家权力的干预， 使其成为污染和破坏环境者的挡箭牌。环境保护 与私人追逐利益最大化的目标发生直接冲突，指 望私人主动履行环保职责是不现实的。这就需要 国家的介入，从公共利益和长远利益出发对有可 能对环境产生负面效应的私人活动进行限制，亦 即要对原属私人自治领域的行为进行适度干预， 通过管理实施环保目标。这体现了私法的公法化。
(三)法的时间效力范围
指法律规范的有效期间，包括何时开始生效、 何时终止生效和有无溯及力的问题。 1、法律规范的生效 （1）自法律颁布之日起生效； （2）法律通过并颁布后经过一段时间再开始 生效。 （3）已到达期限为生效时间
（二）普通法和衡平法
普通法法系国家法的分类方法。 普通法不同于前面法的一般分类中的普通法概 念，而是专指英国在11世纪后由法官通过判决形 式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判例法，而 衡平法是指英国在14世纪后对普通法的修正和补 充而出现的一种判例法。
诺曼底公爵威廉征服英国以后，公开宣布保留原 有的习惯法，以示其为英国王位的合法继承人。但 原有的习惯法极其分散，不利于国家的统一管理， 于是，国王便设立了中央司法机关---王室法院，派 出巡回法官定期到各地进行巡回审判，并对各地方 的司法和行政活动进行监督。国王亨利二世时进行 司法改革，扩大了巡回法官的权限和管辖范围，削 减了领主的审判权。巡回法官在各地审判案件时， 除遵循王室法令外，主要依据当地的习惯法。在强 大的中央政权的支持下，通过长期的巡回审判实践， 在原来的习惯法的基础上掺合上诺曼人的习惯，以 判例的形式，把全国各地分散的习惯法逐步统一起 来，大约从公元13世纪起就形成了全英国普遍是适 用的共同的习惯法，这就是普通法。
法的效力范围：指法律规范的约束力所及的范围， 即所谓法的生效范围或适用范围。 包括法律规范的空间效力范围、时间效力范围和 对象效力范围三个方面。
法的渊源法的渊源１、在中外法学著...
《法理学》辅导（16）法的渊源法的渊源１、在中外法学著作中，法的渊源有如下不同的含义：第一，是指法的历史渊源，指引起特定法律原则和规范产生的历史上的行为和事件。
第二，是指法的理论渊源，就是那些促进过立法和法律改革的理论原则和哲学原理。
第三，是指法的形式渊源，就是那些被赋予法律效力和强制力的、具有权威性的某些原则和规范。
第四，是指文件渊源，就是指对于法律规范作权威性解释的文件或者公文。
第五，是指文献渊源，就是指那些没有权威性的、法官没有义务加以采纳的各种关于法律问题的文献资料。
还有的将法的渊源分为实质意义上的渊源和形式意义上的渊源。
所谓实质意义上的渊源，即法的真实来源、根据和发源，是指法的产生的一定生产方式下的物质生活条件。
形式意义上的渊源，即指法的创制方式和表现形式，也就是指法的效力渊源，即法学上通常所说的法的渊源。
形式上的渊源，还分为直接渊源和间接渊源。
直接渊源又称正式渊源或法定渊源，是指国家机关制定的具有各类规范性法律文件，依其地位和效力不同，又分为宪法、法律、各种法规和规章等。
间接渊源，又称为非正式意义上的渊源或者非法定渊源，是指各种习惯、判例、宗教规则、法理学说、道德原则和规范等。
２、我国最早的成文法，是在公元前５３６年郑国宰相子产铸的刑鼎，子产被称为中国首先打破法律神秘主义的第一人。
之后，郑国大夫邓析把刑法写在竹简上，称为竹刑。
战国时的思想家李悝在公元前４１２年制定的《法经》是我国第一部比较完整的法典。
３、在中国历史上，法的饿渊源种类多而且变化大。
但总的来说，是以成文法为主要形式。
主要有律、令、格、式。
在我国封建社会，还存在着叫做典、敕『chì』、科、比的法的渊源。
４、在西方国家，公元前４４９年，颁布了因铸在十二块铜板上而著名的《十二铜表法》，它是古罗马第一部以原习惯法为基础形成的成文法，是由秘密法向公开法过渡的重要标志。
法的分类1、法的分类，是指从一定的角度或者按照一定的标准，对一个国家的法进行划分。
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法的形式，主要指法的具体的外部表现形 式，即法律的形式。 当代中国主要法的形式（法律形式、广义 法律）： 宪法、法律、行政法规、地方性法规、自 治法规、行政规章、国际条约、其他法的形 式
（一）规范性法律文件系统化的概念 将不同国家机关制定颁布的各种规范性法律文 件按照一定要求进行分类、整理或加工，使之 统一、完整、明确和有序。 （二)规范性法律文件系统化的必要性 首先，便于查阅、迅速判明和确定现行法规范 的有效范围，有利于法的遵守和适用； 其次，有助于实现社会主义法制的统一，建立 作中也具 有重要意义。
（四）一般法与特别法 标准：法的适用范围 一般法是针对一般人或一般事项，在全国适用 的法;特别法是针对特定的人或特定事项，在特定 范围适用的法。 1、以人为标准的划分：如民法、刑法、刑事诉 讼法；国家公务员法、妇女权益保护法。 2、以事项为标准的划分：如民法、刑法等；商 法、招投标法、担保法、合同法等。 3、以区域为标准的划分：民族区域自治法；经 济特区法、特别行政区法等。 特别法效力优于一般法，在特别法发布之后， 一般法的相应规定将终止或暂时停止生效。
法的分类，就是从不同的角度，按照不同的标准， 将法律规范划分为若干不同的种类。 以社会形态为标准，可以将法分为奴隶制法、封 建制法、资本主义法、社会主义法，或者划分为 义务本位的法和权利本位的法，等等。 对法进行分类的原则: 第一，使各个标准有相对独立性和特性； 第二，在标准取定以后，各种类的内部划分要有 相对的对应性，避免发生交叉。
（一）概念
“法源”、“法律渊源” 一般有历史渊源、理论渊源、政治渊源等 法学尤其是立法学上指法的效力来源，包 括法的创制方式和法律规范的外部表现形式。
（二）对法的渊源的认识（资源、进路、 动因）
1、历史渊源； 2、本质渊源； 3、思想渊源； 4、效力渊源； 5、文件渊源； 6、形式渊源☆。
（三）总结 我们所说的法的渊源主要指向于法的效力渊源， 即主要指向于法的外部表现形式即法律形式。 法律形式是指享有不同立法权限的国家机关创 制的具有不同的法的效力的法律规范的外在形式。 这一概念表明:其一，法律形式反映立法的权限， 即享有不同立法权限的国家机关创制的法律规范 的法的效力不同；其二，法律形式表现不同的法 律规范之间的关系。
（二）实体法和程序法
标准：法律规定内容 实体法是指以规定和确认权利和义务或职权 和职责为主的法律，如民法、刑法、行政法等。 程序法是指以保证权利和义务得以实现或职 权和职责得以执行的有关程序为主的法律 。
（三）根本法和普通法
标准：法律的地位、效力、内容和制定主体、
程序 适用于成文宪法制国家，根本法即宪法，它 规定一个国家的根本制度、根本任务、国体、政 体、公民的基本权利和义务，因而在一个国家中 享有最高的法律地位和最高的法律效力，宪法的 制定主体、制定程序及修改程序也不同于普通法。
（五）国内法和国际法
标准：法的创制主体和适用主体 国内法是指在一主权国家内，由特定国家法 律创制机关创制的并在本国主权所及范围内适用 的法律。 国际法则是由参与国际关系的国家通过协议 制定或认可的，并适用于国家之间的法律，其形 式一般是国际条约和国际协议等。 国内法的法律关系主体一般是个人或组织， 国家仅在特定法律关系中 (如作为国家财产所有人) 成为主体，而国际法的国际法律关系主体主要是 国家。
法的一般分类是对世界上所有国家的法律 都基本适用的一种分类，而法的特殊分类则是 仅适用于某一类和某一些国家的法律的分类。
（一）公法和私法
古代罗马时期：《学说汇纂》乌尔比安“有关 罗马国家的法为公法，有关私人的法为私法” 自古代罗马到中世纪的法律体系中一直是以私 法为主的，17、18世纪以来，资本主义商品经济 和中央集权的统一国家的形成，为公法的发展和 公、私法的划分奠定了基础。 当代，由于公法与私法的界限日益模糊，现代 法学一般认为，凡涉及到公共权力、公共关系、 公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系 的法，即为公法；而凡属个人利益、个人权利、 自由选择、平权关系的法即为私法。
(二)法典编纂 亦称法律编纂，是指在对某一部门法全部现 行法规范进行审查、整理、补充、修改的基础上， 制定新的系统化的规范性法律文件——部门法典 的活动。 特点: 1、法典编纂是法的创制的形式之一 ； 2、法典编纂具有较强的系统性和科学性，必须 讲求高度的立法技术 。
(三)法规清理 法规清理又称法规整理，是指有关国家机关 按照一定程序，对一定时期和范围的规范性法律 文件进行审查，并重新确定其法律效力的活动。 特点: 1、对象是已经颁布生效的规范性法律文件； 2、是法律、法规创制机关的专有活动； 3、不制定新的法律规范，不修改原有规范的内 容，而是依据一定标准对现行法律规范进行审查， 以便重新确定其法律效力； 4、法规清理的结果具有法律意义。
（一）成文法与不成文法
标准：法的创制方式和表达形式 成文法是指由国家特定机关制定和公布， 并以成文形式出现的法律，因此又称制定法。 不成文法是指由国家认可其法律效力，但 又不具有成文形式的法，一般指习惯法。还包括 同制定法相对应的判例法，即由法院通过判决所 确定的判例和先例，这些判例和先例对其后的同 类案件具有约束力，但它又不是以条文 (成文)形 式出现的法，因此也是不成文法的主要形式之一。
（一）习惯法 （二）判例法 （三）制定法 （四）协议法 （五）学说与法理
（一）立法 （二）国家机关的决策和决定 （三）司法机关的司法判例和法律解释 （四）国家和有关社会组织的政策 （五）国际法 （六）习惯 （七）道德规范和正义观念 （八）社团规章和民间合约 （九）外国法 （十）理论学说特别是法律学说
我国规范性法律文件系统化的方式有三种， 即法律汇编、法典编纂和法规清理。
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(一)法律汇编 又称法规汇编，指在不改变内容的前提下， 将现行规范性法律文件按照一定标准 (如制定时 间顺序、涉及问题性质等)加以系统排列，汇编 成册。 特点： 1、法律汇编具有一定的系统性； 2、本身并不是创制法的活动 ； 3、分为官方的和非官方的两种 。