民法讲义

第一章民事法律关系第一部分民法总论【主要考法】民事法律关系的判断、各要素特点一、民事法律关系的理解民法调整平等主体间的财产关系和人身关系。

（一）平等主体间特别注意某些非平等主体间的合同问题：1.国有土地使用权出让合同——民事合同；2.政府与企事业单位的行政奖励合同——行政行为。

（二）财产关系和人身关系区别的关键因素：看是否直接具有财产内容。

财产关系：以财产利益为客体，直接具有财产内容，包括：物权关系和债权关系。

人身关系：以人身利益为客体，与人身不可分离，不直接具有财产内容，包括：人格权和身份权关系注意：侵犯人身权导致的损害赔偿，是财产关系。

二、民事法律关系的要素三、民事法律事实（一）民事法律事实的类型1.事件：不以人的意志为转移，包括自然事件和社会事件（1）自然事件：地震、海啸、飓风；人的出生、死亡等。

（2）社会事件：罢工、战争等。

2.行为：受人所控制，以人的意志为转移包括：民事行为和事实行为。

辨析：有效（无效）合同、婚姻、收养、遗嘱等√；有效（无效）无因管理、侵权、创作、加工等×（二）判断是否属于民事法律关系1.首先判断是否有民事法律事实，重点考查是否存在：合同、侵权、缔约过失。

2.直接排除不受民法调整的：（1）好意施惠：下列“无偿”约定属于好意施惠关系：①搭便车；②乘客叫醒另一乘客到站下车（05年考题）；③顺路代为投递信件；④邀请参加吃饭、跳舞、郊游、看电影等；⑤为人指路；⑥转述好消息等。

（2）恋爱关系、婚约（婚约本身不受调整，但因解除导致的财产返还可受调整）；（3）合同界域之外的约定：貌似合同，但是按其性质不适宜采用合同法调整或者以合同法调整将产生不公正的结果的。

例：买彩票协议。

（三）意思表示的判断意思表示是民事法律行为的必备要素第二章民事权利的分类与救济一、民事权利的分类（一）绝对权与相对权1.绝对权：又称“对世权”，可以对抗一切人的权利，权利人以外的人都是义务人，包括：人身权、物权、知识产权、继承权等。

2.相对权：又称“对人权”，是对抗特定人的权利，即请求特定人为一定行为或不为一定行为的权利，包括：各类请求权。

判断：绝对权不存在相对应的义务人和义务。

【正确答案】错（二）支配权、请求权、抗辩权、形成权1.支配权与请求权物权请求权和债权请求权的区别2.抗辩权（三）主权利与从权利1.主权利：是相互关联的几项权利中，不依赖其他权利而独立存在的权利。

2.从权利：以主权利的存在为前提的权利，但从权利仍然是一项独立的权利，而非主权利的具体权能。

典型的从权利：各类担保权，地役权。

例：张三向银行借款100万，以房屋抵押给银行。

银行对张三的债权是主权利，抵押权则是从权利。

考查点：从权利以主权利的存在为前提，主权利消灭，从权利消灭；主权利转移，从权利转移。

但从权利的消灭不影响主权利本身的存在，而且从权利不能独立于主权利而单独移转。

重点考查的从权利：担保债权、地役权。

（四）人身权的区分与救济【考点1】肖像权、著作权（版权）与隐私权【考点2】姓名权、名誉权与隐私权二、民事权利的自力救济——自助行为要点：自力救济的条件：1.权利受到侵害；2.强制侵害人的人身、财产（不能超过必要限度）；3.情况紧急，别无选择；4.尽快纳入公力救济渠道。

（题干未必一定反映出来，如05年考题）第三章自然人一、民事权利能力含义：参与民事法律关系的资格。

时间：始于出生、终于死亡相关法条：《民法通则》第9条；《民通意见》第1条；《精神损害司法解释》第3条。

考点总结：续表二、民事行为能力及其效力含义：以自己的行为独立行使民事权利、履行民事义务，并对自己的行为承担独立责任的能力。

★相关法条：《民法通则》第11、12、13条；《民通意见》2、3、6条。

考点总结：三、监护★★★（一）监护人的确定【《民法通则》第16、17条；《民通意见》第14-17条】1.未成年人（包括未成年的精神病人）当然监护：未成年人父母——父母离异，监护关系不受影响父母离异，取消一方监护权的：犯罪、虐待、对孩子明显不利协商监护：前提——未成年人父母死亡或没有监护能力人选及顺序：未成年人——（1）祖父母、外祖父母；（2）成年兄姐；（3）其他亲友指定监护：前提——协商不成（1）机关指定（前置程序，仅限于单位、委员会指定，民政部门无权）（2）法院指定—30日内：顺序性（前顺序明显不利，指定后者；征询意见——针对有一定识别能力的未成年人）注意：其他亲友不同意不受指定；同意，须两方都同意（亲友以及单位或委员会都同意）机关监护——单位、委员会、民政机关（前提：不存在其他人选时）2.精神病人协商监护：人选及顺序：（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹；（5）其他亲友。

指定监护：前提——协商不成（1）机关指定（前置程序，仅限于单位、委员会指定，民政部门无权）（2）法院指定—30日内：顺序性（明显不利，指定后者；征询意见——针对有一定识别能力的精神病人）注意：其他亲友不同意不受指定；同意，须两方都同意（亲友以及单位或委员会都同意）机关监护——单位、委员会、民政机关（不存在其他人选时）（二）委托监护（三）监护职责1.法定代理2.监督——被监护人致人损害的责任问题。

注意：被监护人自己有财产的自己支付，不足部分由监护人赔偿；但单位担任监护人的除外（受害人自认倒霉）。

3.保护——非为被监护人利益，不得处分其财产。

四、宣告失踪与宣告死亡★相关法条：《民法通则》第20-25条；《民通意见》第36-40条；《民诉》第184、185条。

考点总结：（一）宣告失踪与宣告死亡比较（二）宣告死亡的撤销第一节债法概述一、债的分类（一）根据债发生的原因（二）其他分类第二节无因管理——事实行为：不要求行为能力一、无因管理的构成二、无因管理的法律后果1.管理人的适当管理义务——利于本人的方法2.管理人的谨慎管理义务——故意、重大过失导致损害，承担赔偿责任3.被管理人应当承担费用、债务清偿以及损害赔偿责任4.管理人无报酬请求权第三节不当得利一、不当得利的构成二、不当得利的法律后果第一节担保法概述第二节保证一、保证的成立（一）保证人的限制（二）保证合同——书面合同1.书面保证合同。

2.主合同定有保证条款，保证人在主合同上签字或盖章的。

3.主合同虽无保证条款，保证人在主合同上以保证人身份签字或盖章的（所谓以保证人身份签名，就是：“保证人：某某某”）。

4.第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。

二、保证方式三、保证期间——除斥期间、不变期间（不行使保证权，消灭）【《担保法解释》第31条】（一）保证期间1.保证期间的意义：行使保证权的期间——确定保证人是否要承担保证责任。

超过保证期间，债权人没有行使保证权的，保证人责任免除。

2.保证权的行使：（《担保法》第25、26条）（1）一般保证：债权人必须在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁。

（2）连带责任保证：债权人必须在诉讼中或者诉讼外请求保证人承担保证责任。

（三）保证的诉讼时效1.确定保证人一定会承担责任的前提下，才存在对保证人的诉讼时效问题。

2.对保证人诉讼时效的起算（13年考查）（1）一般保证的诉讼时效，从对主债务人的裁判生效之日起算；（2）连带保证的诉讼时效，从对保证人主张债权之日起算。

3.主债务诉讼时效与保证诉讼时效的关系：主债务诉讼时效中断，一般保证诉讼时效中断连带保证诉讼时效不中断主债务诉讼时效中止，一般保证诉讼时效中止连带保证诉讼时效中止四、主债权债务转让或变更与保证责任的承担第三节定金一、定金合同1.书面、实践合同。

以实际交付为准。

【《担保法解释》第119条】2.必须明确约定为“定金”。

【《担保法解释》第118条】3.数额限制：20%，超过部分无效，作为预付款。

【《担保法解释》第91、121条】二、定金罚则1.根本违约——适用【《担保法解释》第120条】2.部分履行——部分适用【《担保法解释》第120条】3.与违约金条款不能并用【《合同法》第116条】（不能既要求双倍返还定金，又要求支付违约金）第四节多个担保并存一、同一债权多个担保并存（一）物保与人保并存（三）共同保证：同一债权两个以上保证人1.按份共同保证与连带共同保证保证人内部约定对债权人无效；按份共同保证必需与债权人约定2.特别注意：一连到底——内部连带则外部连带连带共同保证（保证人之间内部连带）——连带责任保证（保证人与债务人之间外部连带）连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。

【《担保法解释》第20条】3.共同保证人的追偿问题（1）按份共同保证——只能向主债务人追偿，不能向其他保证人追偿。

（2）连带共同保证——先向主债务人追偿；再向其它保证人追偿（按约定份额/无约定，平均）。

对于债务人“不能清偿”的部分，可以按照与其它共同保证人约定的内部比例行使追偿权；没有约定内部比例的，推定其内部比例均等。

二、同一物上成立多个担保物权清偿顺序规则：法定优先于意定；公示的优先于没有公示的；公示在先的优先于公示在后的；都没有公示或者同时公示的，按债权比例。

注意：一般情况下，设定质权后不宜设定抵押权，但也并非不可设定抵押权。

若当事人同意于出质的财产上设定抵押权时，抵押权与质权竞合，于此情形下，质权的效力应优先于抵押权，不问该抵押权是否办理了抵押权的登记。

先设定质权再设定抵押权的情形时，上述观点与《担保法解释》第79条规定，“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。

”相冲突。

但此观点为三大本教材观点，且2013年的司法考试真题（2013年卷三第8题）也验证了此观点为官方观点，所以建议学员以官方观点为主。

第四章法人法人：以自己的名义享有民事权利和独立承担民事义务的组织。

一、法人的独立责任【例题·单选题】德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。

由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。

对此，下列哪一选项是正确的？（）（2008-3-2）A.该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B.该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C.无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D.当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任【答案】B【解析】法人作为民事主体，不仅享有权利，而且还要负担义务。

所谓的法人独立承担民事责任，就是法人要以自己的全部财产对外清偿债务，而不是以设立人或其成员的财产去承担这份责任。

本题中，德胜公司是一家法人企业，虽然其总部、分支机构以及主营业机构所在的地方不同，但是这不影响德胜公司以其全部资产清偿债务。