阻碍企业在创业板首次发行股票并上市的“七宗罪”
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一
《 办法》推 出后 ，创业板市场 如火如荼 的展开 了。 自从 ２０ ０ ９年推 出创业板 ，便掀起 了在创业 板上 市的浪潮 ，但是随 后又 陆续爆 出一大批 企业首 次公开发行股票 并在创业板 上市 因为存在知识产权 侵权 、信 息披露不真 实、会计核算不 符合 会计 准则、存在法 律法规不允许 的关联交 易等违 法违规情 形 而导致 申请未通过 、过会被拒 或者 上市后又 被退 市等情况 ， 暴露 出了创业板上 市企业在筹备发 行上市 的运 作中存在着 的 诸多法律 问题 。根据 搜集整理 的新 闻资料 ，创业 板市场上市 企业在 “ 上市之旅 ”中历经坎坷是 因为经常存在 着 以下七种 法律 问题 ，被笔者称 为阻碍其上 市之路 的 “ 七宗罪 ” 。则和会计核 算方 式
无论是 《 公司法 》 证券法 》还是 《 、《 办法》 ，对于虚假的 财 务报表 、不实 的财务报告 ，都 被列 为公司设立 、上市 的禁 止性规 定。但是仍 有企业 以身犯 险，提 交核算不规范 的财务 报 告和虚假的财 务资料 ，保荐机构 、律 师事务所 、会计 师事 务所 等中介机构又未 尽到勤勉负责 的义 务的话 ，一旦被 监管 部 门审核发现 ，企业将 会面临不被核准或 者停市的的结 果， 企业 的相关负责人和 牵连的 中介机构还面 临行政处 罚和 一定 期 限的业务 开展 限制 。 财 务混乱 问题既违反 了 《 公司法》 证券法》 办法》 、《 、《 、 有关 《 计准则》和 审计 制度 ，同时又反 映了该公司 内控机 会 制约束性不 强，公司 内部 治理架构兽待完善 。在创 业板市场 上市 ，意味着 企业从 “ 族经营 ”走 向 “ 家 向公众募 集资金 ， 向公众分配股份 ” ，此 时就应 该对 企业 管理提 出更 高的要求 ， 方面保证其作 出能给企 业带来最大发展机会 的经营 决策和 方针 ，另一 方面可 以更好 的保护投资者和股东 的利 益。 出于 这 种考虑 ，监管 部 门要求在创业 板市场上市的公 司应 该完成 改制重组 ，建立 公司制的现代 企业治理结构 ，从而有助 于企 业 上市后在 资金 充足的情况下更好 的运 营和存续 。因此 规定 上 市要有严格 的内部控制 制度 ，如果治理混乱，约束不规范 ， 不 符合 法律 、法 规和 公司章程 则不予核 准上 市。
知识产权法律 状态 不确定 ２ １ 年 ３月 １ ００ ９日已经在创业板上市的苏州恒久广 电科技 股份有限 公司，因为未缴 专利权年 费，导致其拥有 的四项外 观 技术专利权 和一项 实用 新型技术专利 权利终止 ，一 个依靠 专利 技术安身立 命的科技创 新型公司失 去了赖 以存续 的专利 技术 ，并且未 在招股说 明书中披露 ，从 而被叫停上市 。类似 因为知识产权未缴 年 费而 导致 专利权终止 、专利权权属 存在 争议被控 侵权导致 高额赔偿或 者不能 “ 过会 ”等一系列 知识 产权保护 问题 ，已经引起 了公众 、监管部 门对 公司在创 业板 首次公开募股过程 中涉及 知识产权 问题的关注 。 从在创业 板上 市企业的行业分 布来看 ，以制 造业为 主， 其次为文 化产业和信 息技术产业 。另外 ，关于创 业板市场 的 功能定位 ， ０ ０年 ３月 １ ２１ ９日证监会发 布的 《 关于进一步做好 创业板推荐 工作的 指引》 中，明确要 求各保荐机 构 向创业 板 重点推荐符合 国家 战略性新兴产业发展 方 向的企业 ，特别 是 新能源 、新材 料 、信 息、生物与新 医药 、节能环 保、航空 航 天 、海洋 、先 进制造 、高技术服务等领 域的企业 ，以及其他 领域 中具有 自主创新 能力、成长性强 的企业 。这些企 业往往 是依靠高科技 、创新技 术在市场立足 ，保持其抢夺 市场份额
２１ ０ ２年
法商论坛
第一卷
阻碍 企业在创业板 首次发行股票 并上 市 的 “ 七宗罪 ＂
白亚楠
（ 中南财 经政 法大学法学院 ，湖北武汉 ，４ ０ ７ ） ３０ ３
摘 要 ：中小企业通过创业板上市 融资的过程中面临很多 问题 ，本文 总结出七个法律 问题 ，称之 为 “ 七宗罪 ” ，供广大中小
的基 础 性 功 能 。
的优势就 在于拥有其他 竞争对手所没有 的生产 技术 、方法 ， 其核心竞 争力往往体现在知 识产权上 ，然而遗憾 的是 ，这些 企业处 于成 长期，业务规模 、资产规模一般 比较 小 ，一些企 业家又关注 市场 比较多 ，且 不具有对 知识产权进行 保护 的专 业知识 ，从法 律角度对知识 产权 进行保护 的意识 匮乏，导致 与上市机会擦肩而过 。
企业参考 。 关键词 ：创业板：上市 ：七宗罪
２ ０ 年 ３月 ３ ０９ １日，中国证监会新闻发言人就发布 《 首次 公开发行股票并在创业板上市 管理 暂行 办法》（ 以下简称 《 办 法》 ）答记者 问中表 示 ，在 当前经济形势 下 ，推 出创业板 是为 了强化 资本 市场对 国民经济发展 的支 持，推动创新 型国家建 设 。在沪 、深 主板市 场、中小板 以及将来的 国际板 块之外 ， 增加创业板 ，能够完 善我 国资本市场层 次与结构 、拓展 资本 市场深度与广度 。同时通过 资本市场细分来拓 展产 品线深度 ， 为投资者 、发 行人和 中介机构打造 与 自身发展程度 相适 应 的 “ 量身定做 ”的多元化 的市场 参与平 台，能够进一 步优 化市 场 结构，吸 引不 同层次的企业上市，更充分 的拉动 民间投 资、 推 动产业结构升 级 ，从而 更好地发挥 资本市场在资源配 置 中
一
、
三 、企业独立性 问题 据 ２ 世 纪经 济报道 的一则新闻显示０ ０ ０年共有 ３ ３ １ ，２ １ ４ 家公司顺利 闯过 了两大发 审委 的审核，通过率约为 ８ ． ％； ４６ ９ 剩余 ６ ２家拟上市 企业 被否 ，在 这 ６ ２家闯关失利 的公司中， 证监会官方 网站从去年 ３月 ２ ４日开始陆续公布了约 ３ ４家公 司被否 的具 体原因 ，主要 集中在独立性方面存在 重大瑕疵 、 持续盈利 能力不足和成长 性不确定等几个方面 。发审委不予 核准的理 由是 “ 根据 申报 材料和 申请人披露 的情 况， 申请人 在 目前阶段抗 风险能 力较 弱，无法对公 司的成长性和持续盈 利能力作出 明确判断 ” 。 依据 《 办法 》中第十 四条 至第 二十条 的规定 ，发行人独 立 ，包括发行人的业务、人员、财务 、机构独立及资产完整 。
《 办法》推 出后 ，创业板市场 如火如荼 的展开 了。 自从 ２０ ０ ９年推 出创业板 ，便掀起 了在创业 板上 市的浪潮 ，但是随 后又 陆续爆 出一大批 企业首 次公开发行股票 并在创业板 上市 因为存在知识产权 侵权 、信 息披露不真 实、会计核算不 符合 会计 准则、存在法 律法规不允许 的关联交 易等违 法违规情 形 而导致 申请未通过 、过会被拒 或者 上市后又 被退 市等情况 ， 暴露 出了创业板上 市企业在筹备发 行上市 的运 作中存在着 的 诸多法律 问题 。根据 搜集整理 的新 闻资料 ，创业 板市场上市 企业在 “ 上市之旅 ”中历经坎坷是 因为经常存在 着 以下七种 法律 问题 ，被笔者称 为阻碍其上 市之路 的 “ 七宗罪 ” 。则和会计核 算方 式
无论是 《 公司法 》 证券法 》还是 《 、《 办法》 ，对于虚假的 财 务报表 、不实 的财务报告 ，都 被列 为公司设立 、上市 的禁 止性规 定。但是仍 有企业 以身犯 险，提 交核算不规范 的财务 报 告和虚假的财 务资料 ，保荐机构 、律 师事务所 、会计 师事 务所 等中介机构又未 尽到勤勉负责 的义 务的话 ，一旦被 监管 部 门审核发现 ，企业将 会面临不被核准或 者停市的的结 果， 企业 的相关负责人和 牵连的 中介机构还面 临行政处 罚和 一定 期 限的业务 开展 限制 。 财 务混乱 问题既违反 了 《 公司法》 证券法》 办法》 、《 、《 、 有关 《 计准则》和 审计 制度 ，同时又反 映了该公司 内控机 会 制约束性不 强，公司 内部 治理架构兽待完善 。在创 业板市场 上市 ，意味着 企业从 “ 族经营 ”走 向 “ 家 向公众募 集资金 ， 向公众分配股份 ” ，此 时就应 该对 企业 管理提 出更 高的要求 ， 方面保证其作 出能给企 业带来最大发展机会 的经营 决策和 方针 ，另一 方面可 以更好 的保护投资者和股东 的利 益。 出于 这 种考虑 ，监管 部 门要求在创业 板市场上市的公 司应 该完成 改制重组 ，建立 公司制的现代 企业治理结构 ，从而有助 于企 业 上市后在 资金 充足的情况下更好 的运 营和存续 。因此 规定 上 市要有严格 的内部控制 制度 ，如果治理混乱，约束不规范 ， 不 符合 法律 、法 规和 公司章程 则不予核 准上 市。
知识产权法律 状态 不确定 ２ １ 年 ３月 １ ００ ９日已经在创业板上市的苏州恒久广 电科技 股份有限 公司，因为未缴 专利权年 费，导致其拥有 的四项外 观 技术专利权 和一项 实用 新型技术专利 权利终止 ，一 个依靠 专利 技术安身立 命的科技创 新型公司失 去了赖 以存续 的专利 技术 ，并且未 在招股说 明书中披露 ，从 而被叫停上市 。类似 因为知识产权未缴 年 费而 导致 专利权终止 、专利权权属 存在 争议被控 侵权导致 高额赔偿或 者不能 “ 过会 ”等一系列 知识 产权保护 问题 ，已经引起 了公众 、监管部 门对 公司在创 业板 首次公开募股过程 中涉及 知识产权 问题的关注 。 从在创业 板上 市企业的行业分 布来看 ，以制 造业为 主， 其次为文 化产业和信 息技术产业 。另外 ，关于创 业板市场 的 功能定位 ， ０ ０年 ３月 １ ２１ ９日证监会发 布的 《 关于进一步做好 创业板推荐 工作的 指引》 中，明确要 求各保荐机 构 向创业 板 重点推荐符合 国家 战略性新兴产业发展 方 向的企业 ，特别 是 新能源 、新材 料 、信 息、生物与新 医药 、节能环 保、航空 航 天 、海洋 、先 进制造 、高技术服务等领 域的企业 ，以及其他 领域 中具有 自主创新 能力、成长性强 的企业 。这些企 业往往 是依靠高科技 、创新技 术在市场立足 ，保持其抢夺 市场份额
２１ ０ ２年
法商论坛
第一卷
阻碍 企业在创业板 首次发行股票 并上 市 的 “ 七宗罪 ＂
白亚楠
（ 中南财 经政 法大学法学院 ，湖北武汉 ，４ ０ ７ ） ３０ ３
摘 要 ：中小企业通过创业板上市 融资的过程中面临很多 问题 ，本文 总结出七个法律 问题 ，称之 为 “ 七宗罪 ” ，供广大中小
的基 础 性 功 能 。
的优势就 在于拥有其他 竞争对手所没有 的生产 技术 、方法 ， 其核心竞 争力往往体现在知 识产权上 ，然而遗憾 的是 ，这些 企业处 于成 长期，业务规模 、资产规模一般 比较 小 ，一些企 业家又关注 市场 比较多 ，且 不具有对 知识产权进行 保护 的专 业知识 ，从法 律角度对知识 产权 进行保护 的意识 匮乏，导致 与上市机会擦肩而过 。
企业参考 。 关键词 ：创业板：上市 ：七宗罪
２ ０ 年 ３月 ３ ０９ １日，中国证监会新闻发言人就发布 《 首次 公开发行股票并在创业板上市 管理 暂行 办法》（ 以下简称 《 办 法》 ）答记者 问中表 示 ，在 当前经济形势 下 ，推 出创业板 是为 了强化 资本 市场对 国民经济发展 的支 持，推动创新 型国家建 设 。在沪 、深 主板市 场、中小板 以及将来的 国际板 块之外 ， 增加创业板 ，能够完 善我 国资本市场层 次与结构 、拓展 资本 市场深度与广度 。同时通过 资本市场细分来拓 展产 品线深度 ， 为投资者 、发 行人和 中介机构打造 与 自身发展程度 相适 应 的 “ 量身定做 ”的多元化 的市场 参与平 台，能够进一 步优 化市 场 结构，吸 引不 同层次的企业上市，更充分 的拉动 民间投 资、 推 动产业结构升 级 ，从而 更好地发挥 资本市场在资源配 置 中
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三 、企业独立性 问题 据 ２ 世 纪经 济报道 的一则新闻显示０ ０ ０年共有 ３ ３ １ ，２ １ ４ 家公司顺利 闯过 了两大发 审委 的审核，通过率约为 ８ ． ％； ４６ ９ 剩余 ６ ２家拟上市 企业 被否 ，在 这 ６ ２家闯关失利 的公司中， 证监会官方 网站从去年 ３月 ２ ４日开始陆续公布了约 ３ ４家公 司被否 的具 体原因 ，主要 集中在独立性方面存在 重大瑕疵 、 持续盈利 能力不足和成长 性不确定等几个方面 。发审委不予 核准的理 由是 “ 根据 申报 材料和 申请人披露 的情 况， 申请人 在 目前阶段抗 风险能 力较 弱，无法对公 司的成长性和持续盈 利能力作出 明确判断 ” 。 依据 《 办法 》中第十 四条 至第 二十条 的规定 ，发行人独 立 ，包括发行人的业务、人员、财务 、机构独立及资产完整 。