【最新】司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年)
2008年司法考试历年真题含答案及解析
2008年司法考试历年真题含答案及解析2008年司法考试卷一（附答案）提示：本试卷为选择题，由计算机阅读。
请将所选答案填涂在答题卡上，勿在卷面上直接作答。
一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。
本部分含1-50题，每题1分，共50分。
1.西方法律格言说：“法律不强人所难”。
关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？A.凡是人能够做到的，都是法律所要求的B.对人所不知晓的事项，法律不得规定为义务C.根据法律规定，人对不能预见的事项，不承担过错责任D.天灾是人所不能控制的，也不是法律加以调整的事项答案：C解析：“法律不强人所难”，即不能对自己无法预见的事情承担责任。
选项A说法错误，“人能够做到的”中的人，可能是“圣人”，也可能是“小人”，不能以“圣人”的道德情操要求所有人，也不能以“小人”的标准去定分止争。
另外，法律的范围毕竟是有限的，道德调整的范围不一定都要有法律来规范。
选项B说法错误，义务具有强制履行性，不能以不知晓而拒绝履行。
选项D说法错误，法律明确规定“天灾”是不可抗力，是法律调整的事项。
2.关于法律与自由，下列哪一选项是正确的？A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律B.自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准C.从实证的角度看，一切法律都是自由的法律D.自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定答案：D解析：法律和自由的关系密切。
一般情况下，法律以自由为最高目标和价值，自由必须受法律的限制。
故A项说法不正确，D项是正确的。
另外，自由是衡量法律善恶的标准，但不是唯一的标准，还有正义等标准。
故B项错误。
实证主义者认为“恶法非法”，所以C 项判断错误。
3.我国《刑法》第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
2008司法考试题(民法-案例分析)
2008年司法考试题－案例分析四、（本题23分）案情：A房地产公司（下称A公司）与B建筑公司（下称B公司）达成一项协议，由B公司为A公司承建一栋商品房。
合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金。
合同签订后，为筹集工程建设资金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。
B公司未经A公司同意，将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组成。
施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头，将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000元。
A公司在施工开始后即进行商品房预售。
丁某购买了1号楼101号房屋，预交了5万元房款，约定该笔款项作为定金。
但不久，A公司又与汪某签订了一份合同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。
汪某不知该房已经卖给丁某的事实。
汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。
经检测，发现室内甲醛等化学指标严重超标。
但购房合同中未对化学指标作明确约定。
因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。
问题：1.若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的额20%即1200万元违约金，你作为B公司的律师，拟提出何种请求以维护B公司的利益？依据是什么？2.对于陈某的损失，应由谁承担责任？如何承担责任？为什么？3.对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则？依据是什么？4.对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定？理由是什么？5.若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么？甲银行如何实现自己的抵押权？6.丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求A公司履行合同交付房屋，其主张应否得到支持？为什么？7.汪某现欲退还房屋，要回房款。
你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益？依据是什么？8.如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可对A公司提出什么请求？参考答案：1.请求仲裁机构减少违约金。
【最新】司法考试历年真题解析——民事诉讼法(2008年延考)
/ 司法考试历年真题解析——民事诉讼法（2008年延考）2008年卷三《民诉》（延考）真题解析一、单选题33. 1997年6月，刘某与张某离婚，法院判决2岁的儿子由刘某抚养，张某每月给付200元抚养费。
2005年8月，刘某觉得每月200元的抚养费根本无法维持儿子的基本生活与学习，在与张某协商无果的情况下，刘某应当通过怎样的程序加以解决？（）A. 可以向法院申请再审，要求增加抚养费B. 可以向法院起诉，要求增加抚养费C. 可以向仲裁委员会申请仲裁，要求增加抚养费D. 可以向民政部门申请裁决，要求增加抚养费正确答案： B答案解析：本题考核起诉。
《婚姻法》第三十七条规定，离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
据此可知，如果要求增加抚养费，可以与张某进行协商，但是如果协商不成，可以向法院起诉。
34. 某仲裁委员会仲裁某一合同争议案件时，根据甲、乙双方当事人的意愿首先进行了调解并达成调解协议，甲方愿意赔偿乙方经济损失1万元，仲裁庭根据调解协议制作了裁决书。
根据上述情况，下列哪一选项是正确的？（）A. 仲裁庭制作完成裁决书后该裁决书即发生法律效力B. 裁决书需经双方当事人签收后才发生法律效力C. 甲方在签收裁决书前反悔的，仲裁庭应当依法重新作出裁决D. 甲方在签收裁决书后反悔的，可以以裁决书是根据调解协议的内容制作为由向法院申请撤销该裁决正确答案： A答案解析：本题考核仲裁裁决书的生效时间。
选项A正确，选项B错误。
《仲裁法》第五十七条规定，裁决书自作出之日起发生法律效力。
选项C错误。
《仲裁法》第五十一条第二款规定，调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。
调解书与裁决书具有同等法律效力。
2008年司法考试民法部分真题解析
1.甲公司为其牛奶产品注册了"润语"商标后,通过签订排他许可合同许可乙公司使用｡丙公司在其酸奶产品上使用"润雨"商标,甲公司遂起诉丙公司停止侵害并赔偿损失,法院判决支持了甲公司的请求｡在该判决执行完毕后,"润语"注册商标因侵犯丁公司的著作权被依法撤销｡下列哪些选项是错误的?A.甲公司和乙公司可以作为共同原告起诉丙公司B.甲公司与乙公司的许可合同应当认定为无效合同,乙公司应当申请返还许可费C.甲公司获得的侵权赔偿费构成不当得利,应当返还给丙公司D.甲公司获得的侵权赔偿费应当转付给丁公司〖答案〗BCD〖解析〗(1)《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条规定:“商标法第五十三条规定的利害关系人,包括注册商标使用许可合同的被许可人､注册商标财产权利的合法继承人等｡在发生注册商标专用权被侵害时,独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼;排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉,也可以在商标注册人不起诉的情况下,自行提起诉讼;普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权,可以提起诉讼｡”排除A｡(2)注册商标撤销不具有溯及力,选择B､C､D｡2.甲公司于2004年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利,2007年6月1日获得专利权,2008年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同｡下列哪些选项是正确的?A.该合同属于技术转让合同B.该合同的有效期不得超过10年C.乙公司不得许可第三人实施该专利技术D.乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人〖答案〗AC〖解析〗(1)A是常识,当选｡(2)签订合同的时候,专利权已经过了四年,从签订合同起算,没有十年的时间了｡排除B｡(3)因是独占许可,故选择C｡(4)D无法律依据,排除｡3.甲､乙结婚多年,因甲沉迷于网络游戏,双方协议离婚,甲同意家庭的主要财产由乙取得｡离婚后不久,乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下,于是起诉甲,要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任｡下列哪些选项是正确的?A.乙无权要求甲承担损害赔偿责任B.法院应当将两处房产都判给乙C.请求分割房产的诉讼时效,为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年D.若法院判决乙分得房产,则乙在判决生效之日即取得房屋所有权〖答案〗CD(公布的答案是AD)〖解析〗(1)对侵权行为,当然可以请求损害赔偿｡排除A｡(2)因为“应当”二字,排除B｡(3)《婚姻法》第47条第1款规定:“离婚时,一方隐藏､转移､变卖､毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时,对隐藏､转移､变卖､毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方,可以少分或不分｡离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产｡”《婚姻法解释(二)》第31条规定:”当事人依据婚姻法第四十七条的规定向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为两年,从当事人发现之次日起计算｡”选择C｡条文中的“发现”,应当扩张解释为已经发现和应当发现｡(4)《物权法》第28条规定:“因人民法院､仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立､变更､转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力｡”选择D｡(一)陈某向贺某借款20万元,借期2年｡张某为该借款合同提供保证担保,担保条款约定,张某在陈某不能履行债务时承担保证责任,但未约定保证期间｡陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记｡请回答4-6题｡4.抵押期间,谢某向陈某表示愿意以50万元购买陈某的房屋｡下列选项正确的是:A.陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意B.如陈某将该房屋卖给了谢某,则应将转让所得价款提前清偿债务或者提存C.如陈某另行提供担保,则陈某的转让行为无须得到贺某同意D.如谢某代为偿还20万元借款,则陈某的转让行为无须得到贺某同意〖答案〗ABD〖解析〗(1)《物权法》第191条规定:“抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存｡转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿｡抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外｡”选择ACB｡(2)另行提供的担保也可能是不充分担保,排除C｡5.如果贺某打算放弃对陈某的抵押权,并将这一情况通知了张某,张某表示反对,下列选项正确的是:A.贺某不得放弃抵押权,因为张某不同意B.若贺某放弃抵押权,张某仍应对全部债务承担保证责任C.若贺某放弃抵押权,则张某对全部债务免除保证责任D.若贺某放弃抵押权,则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任〖答案〗D〖解析〗(1)贺某可以放弃,只是不同意的张某相应免责｡排除ABC｡(2)尽管本案的保证是一般保证,保证人仍有顺序上的利益｡6.关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法,下列选项正确的是:A.贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权B.贺某在主债权诉讼时效结束后的两年内仍可行使抵押权C.张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月D.张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年〖答案〗AC〖解析〗(1)根据《物权法》第202条的规定,选择A,排除B｡(2)在没有约定时,保证期间为6个月｡选择C,排除D｡(二)甲继承了一套房屋,在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙,办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记｡丙受丁胁迫将房屋出卖给丁,并完成了移转登记｡丁旋即将房屋出卖并移转登记于戊｡请回答7-9题｡7.在办理继承登记前,关于甲对房屋的权利状态,下列选项正确的是:A.甲已经取得了该房屋的所有权B.甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人C.甲出卖该房屋未经登记不发生物权效力D.甲可以出租该房屋〖答案〗ABCD(公布的答案为ACD)〖解析〗(1)《物权法》第29条规定:“因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力｡”据此,选择A｡(2)《物权法》第31条规定:“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力｡”“甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人”——第三人可以善意取得该房屋｡选择C｡(4)自用和出租都无问题,不需要所有权登记｡选择D｡(5)题干中的“继承登记”,不够准确｡8.关于甲､乙､丙三方的关系,下列选项正确的是:A.甲与乙之间的房屋买卖合同因未办理登记而无效B.乙对房屋的占有是合法占有C.乙可以诉请法院宣告甲与丙之间的房屋买卖合同无效D.丙已取得该房屋的所有权〖答案〗BD〖解析〗(1)《物权法》第15条规定:“当事人之间订立有关设立､变更､转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力｡”这是效力分离原则的规定｡排除A｡(2)乙的占有,是传来取得,为有权占有,选择B｡(3)根据债的相容性原理,排除C｡(4)因登记,丙已经取得了所有权,选择D｡9.关于戊的权利状态,下列选项正确的是:A.戊享有该房屋的所有权B.戊不享有该房屋的所有权C.戊原始取得该房屋的所有权D.戊继受取得该房屋的所有权〖答案〗AD〖解析〗(1)因登记,选择A,排除B｡(2)戊是依据他人意思取得､第二手取得,故选择D,排除C｡10.甲电视台获得了某歌星演唱会的现场直播权,乙电视台未经许可对甲电视台直播的演唱会实况进行转播,丙广播电台经过许可将现场演唱制作成CD,丁音像店从正规渠道购买到CD用于出租,戊未经许可将丙广播电台播放的演唱会录音录下后上传到网站上传播｡下列哪些选项是正确的?A.甲电视台有权禁止乙电视台的转播B.乙电视台侵犯了该歌星的表演者权C.丁音像店应取得该歌星或丙广播电台的许可并向其支付报酬D.戊的行为应取得丙广播电台的许可并应向其支付报酬〖答案〗ABD〖解析〗(1)《著作权法》第44条规定:“广播电台､电视台有权禁止未经其许可的下列行为:(一)将其播放的广播､电视转播;(二)将其播放的广播､电视录制在音像载体上以及复制音像载体｡前款规定的权利的保护期为五十年,截止于该广播､电视首次播放后第五十年的12月31日｡”选择A｡(2)《著作权法》第37条规定:“表演者对其表演享有下列权利:(一)表明表演者身份;(二)保护表演形象不受歪曲;(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;(四)许可他人录音录像,并获得报酬;(五)许可他人复制､发行录有其表演的录音录像制品,并获得报酬;(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬｡被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品,还应当取得著作权人许可,并支付报酬｡”选择B｡(3)《著作权法》第10条规定的享有出租权的作品只有电影作品､电影类作品和计算机软件三类｡CD是作用于听觉的,不是电影类作品,不存在出租权的问题,排除C｡(4)《著作权法》第41条规定:“录音录像制作者对其制作的录音录像制品,享有许可他人复制､发行､出租､通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利;权利的保护期为五十年,截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日｡被许可人复制､发行､通过信息网络向公众传播录音录像制品,还应当取得著作权人､表演者许可,并支付报酬｡”选择D｡-司法考试。
对08年民诉真题的分析
1.民诉总体地位。
与民法、刑法、刑诉并称为司法考试的四大天王。
2.08年民诉的大体规律。
重者恒重新增考点全部考察到了3.民诉复习方法。
首先，应该掌握重点的法条和司法解释第二，就是要研读历年真题4.解读真题的目标和思路第一，希望可以通过我的讲课帮大家解读出考点背后的深层考点，把握住考点的精髓。
第二我希望通过真题的解读能帮助大家找到出题者的思路，帮助大家在真题中找到出题者设置的陷阱考点：特殊案件的举证责任倒置•33．王某承包了20亩鱼塘。
某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂起诉腾达化工厂请求赔偿。
腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。
关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任，下列哪一选项是正确的？(A)A．根据"谁主张、谁举证"的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任B．根据"谁主张、谁举证"的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任C．根据"举证责任倒置"的规则，应当由腾达化工厂负举证责任D．根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任考点解析：•证明责任的一般原则•在我国，证明责任的分配遵循“谁主张，谁举证”的原则。
•注意：在法律没有特别规定，依《民诉证据规定》及其他司法解释无法确定具体举证责任的承担时，均适用举证责任的一般分配原则。
•一般侵权案件是由原告就以下要件负举证责任，被告不负任何举证责任。
•1侵权行为，2损害结果，3因果关系，4以及被告具有主观过错•特殊举证责任分配问题•因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由（即环境法中的完全不可抗力导致，并经过即使措施人不能避免的情形）及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；•请问是不是说在环境污染案件中全部由加害人承担举证责任了？？？【陷阱分析】•本题出题者的陷阱设置的思路应该是这样的，一般考生都明白这是个特殊案件的举证责任分配问题，大家又知道了举证责任倒置这种说法，于是乎，考生们看到环境污染，就想到举证责任倒置。
【最新】司法考试历年真题解析——民法(2008年延考)
司法考试历年真题解析——民法（2008年）2008年司法考试卷三《民法》（延考）真题解析一、单选题1. 关于民事权利，下列哪一选项是正确的？（）A. 抵销权属抗辩权B. 权利的行使不都是事实行为C. 支配权的客体只能是物D. 请求权基于基础权利受侵害而发生正确答案： B答案解析：本题考核民事权利的类型。
选项A错误。
抗辩权是指能够阻止请求权效力的权利，抗辩权主要是针对请求权的。
形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。
撤销权、解除权、追认权、抵销权等都是形成权。
选项B正确。
权利的行使可以是事实行为，也可以是法律行为。
选项C错误。
支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利，人身权、物权、知识产权中的财产权等都属于支配权。
物权的客体不限于物，例如权利质权。
选项D错误。
民事权利可以分为原权利与救济权。
侵权损害赔偿请求权被认为属于救济权，是基于基础权利受到侵害而产生，但是请求权不仅包括侵权损害赔偿之债的请求权，还包括合同之债的履行请求权等，而后者即属于原权利。
2. 关于自然人和法人的权利能力，下列哪一选项是正确的？（）A. 自然人和法人都享有人格权B. 自然人和法人人格权受侵害时都可向法院请求精神损害赔偿C. 自然人与法人民事权利能力的范围相同D. 各类法人的民事权利能力的范围相同正确答案： A答案解析：本题考核自然人和法人的民事权利能力。
选项A正确。
人格权是指民事主体固有的，由法律确认的，以人格利益为客体，为维护民事主体具有法律上的独立人格所必备的基本权利。
人格权对于自然人来讲，是与生俱来的；对于法人和其他组织来讲，自成立时享有。
选项B错误。
《精神损害赔偿司法解释》第五条规定，法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。
据此可知，法人的人格权受到侵害时是不能向法院请求精神损害赔偿的，即便是向法院主张了，法院也不予受理。
选项C错误。
2002-2008年司法考试民事诉讼法历年真题解析——不定项选择题及主观题
不定项选择题:(2002年)(四)王某面临多起民事纠纷,拟通过诉讼或仲裁的方式解决,但王某对诉讼和仲裁的作用以及两者相互之间的区别联系等不够了解,遂就有关问题进行咨询｡请回答下列94-96题｡94.下列有关仲裁与民事诉讼两者的关系的表述中哪些是正确的?A.各类民事纠纷既可以用仲裁的方式解决,也可以用诉讼的方式解决B.请求仲裁机构解决纠纷,应当以双方当事人之间有仲裁协议为条件,而进行民事诉讼则不一定要求双方当事人之间有进行民事诉讼的协议C.仲裁案件,通常情况下不公开审理,而法院审理民事案件通常情况下应公开审理D.审理案件的仲裁员可以由双方当事人选定或仲裁委员会主任指定,审理案件的法院审判员则原则上不可以由当事人选定,除非经人民法院院长同意答案:BC解析:《仲裁法》第3条规定:“下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻､收养､监护､抚养､继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议｡”可见A项错误｡《仲裁法》第4条规定:“当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议｡没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理｡”而提起诉讼则是当事人的法定权利,不依赖于约定｡故B项正确｡《仲裁法》第40条规定:“仲裁不公开进行｡当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外｡”而民事诉讼的原则之一则是公开审理原则,故C项亦正确｡依照《仲裁法》第31､32条规定,仲裁员可由当事人选定,在规定的期限内为选定者,由仲裁委员会主任指定,而法院审判员则无论如何不能由当事人选定,故D项错误｡95.法院对仲裁裁决的监督主要表现在哪些方面?A.当事人不服仲裁裁决的｡可以到法院另行起诉B.当事人认为仲裁裁决具有可撤销情形的,可以向有关法院申请撤销仲裁裁决C.人民法院在仲裁裁决具有不应当执行的情形下,裁定不予执行仲裁裁决D.人民法院在执行仲裁裁决过程中,发现仲裁裁决有错误,可依职权予以改变答案:BC解析:《仲裁法》第9条规定:“仲裁实行一裁终局的制度｡裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理｡”可见A项错误｡仲裁裁决与法院裁判是相互独立的两种纠纷解决方式,故法院无权改变仲裁裁决,否则无异于法院代行仲裁机构的职责｡故D项错误｡96.法院对仲裁活动支持表现在下列哪些方面?A.当事人在仲裁中申请财产保全且符合条件的,由人民法院裁定采取财产保全措施B.在仲裁过程中,出现妨害仲裁秩序的情形,仲裁委员会可以向法院请求排除妨碍C.具有给付内容的仲裁裁决生效后,在义务人拒不履行义务时,权利人可以向有关法院申请执行仲裁裁决D.法院可以以适当的方式对仲裁委员会的仲裁业务进行业务指导答案:AC解析:依据《仲裁法》第28条第2款关于:“当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的规定提交人民法院”的规定,A是正确的｡依据《仲裁法》第62条关于“当事人应当履行裁决｡一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行｡受申请的人民法院应当执行”的规定,选项C是正确的｡(五)鲁天(男)与谢威(女)于1989年结婚,婚后二人感情不和,常为琐事争吵｡谢威多次与鲁天协商离婚,均因财产处理问题无法达成一致而未成｡1999年3月谢威向法院提起诉讼,要求解除与鲁天的婚姻关系｡据此,请回答下列97-100题｡97.如果鲁天在1999年3月谢威向法院起诉前两年已离家出走,法院应如何处理?A.法院不能受理该案,应当告知谢威先按特别程序申请宣告鲁天为失踪人B.法院可以受理该案并且应在审理过程中同时宣布鲁天为失踪人C.法院不能受理该案,因为被告在起诉时下落不明D.法院可以受理该案并应用公告方式向鲁天送达诉论文书答案:D解析:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第151条的规定:“夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人用公告送达诉讼文书｡”98.如果法院审理该案的过程中发现谢威怀孕己3个月,法院应当如何处理?A.作出驳回起诉裁定B.应当判决不准许离婚C.中止诉讼,待谢威分娩后1年再继续审理D.可以继续审理答案:D解析:《婚姻法》第34条特别规定:“女方在怀孕期间､分娩后1年内或中止妊娠后6个月内,男方不得提出离婚｡女方提出离婚的,或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不在此限｡”99.如果法院在审理后认为原告与被告的感情确以破裂因而判决离婚并就财产分割问题一并做出处理,判决生效后谢威认为法院判决不公正,她可以就哪些方面问题申请再审?A.就判决涉及的财产分割问题可以申请再审B.对判决准许离婚可以申请再审C.就判决书中的笔误可以申请再审D.就子女的抚养权问题可以申请再审答案:AD解析:《民事诉讼法》第183条规定:“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决,不得申请再审｡”B错误｡《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第209条规定:“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的,如涉及判决中已分割的财产,人民法院应依照民事诉讼法第179条的规定进行审查,符合再审条件的,应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应告知当事人另行起诉｡”A正确｡由此可以推出D也是正确的｡依据《民事诉讼法》第140条关于“用裁定补正判决书中笔误”的规定,选项C是错误的｡100.如果法院的离婚判决生效后一年,谢威听说鲁天在1994年曾因设计了一个办公软件而被公司奖励了15万元,鲁天用这15万元为自己购买了一套商品房,原判决中没有涉及该房子的处理｡谢威向原审法院申请再审,法院应如何处理?A.接受申请并进行再审B.可以组织双方当事人对房子的分割进行调解,调解不成驳回申请C.应当不予受理D.应当告知谢威另行起诉答案:D解析:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第209条规定:“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的,如涉及判决中已分割的财产,人民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审查,符合再审条件的,应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应告知当事人另行起诉｡”(2003年)(四)乙是A市的建材经销商,因资金周转困难,便从A市甲处借了50万元人民币,购买了一批建材,并销售给了B市的丙,约定价款为60万元人民币,但丙未付款｡乙与丙约定的合同履行地在A市｡后来,甲要求乙还钱,乙说因为丙没有支付货款,所以无力偿还｡鉴于此,甲欲直接起诉丙,要求其支付50万元｡请回答以下93-97题｡93.如果甲对丙提起诉讼,法院在下列何种情形下不应当受理?A.甲对乙的债权未到期B.甲向A市的法院起诉C.乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权D.甲以乙的名义起诉答案:ABD解析:债权人代位权具有以下特征:①债权人代位权是债权人请求人民法院以自己的名义行使债务人的权利,②债权人代位权的行使,针对的是债务人不行使到期债权的消极行为,③债权人代位权在内容上是为了保全债权,因此在履行期到来之前,债权人为了保护债务人的财产也可以行使代位权｡《合同法解释(一)》第14条规定,债权人依照合同法第73条的规定提出代位诉讼的,由被告住所地人民法院管辖｡94.假设法院受理甲对丙提起的诉讼,下列关于乙的诉讼地位的何种表述是错误的?A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人C.如果参加诉讼,就处于共同原告的地位D.乙在诉讼中处于共同被告的地位答案:ACD解析:依《合同法解释(一)》第16条规定,债权人以次债务人为被告向人民法院提起诉讼,未将债务人列为第三人的,人民法院可以追加债务人为第三人｡根据第三人参加诉讼的根据不同,可以将第三人分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人｡前者对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权,后者仅与他人案件的处理结果有法律上的利害关系｡95.在代位权诉讼中,关于债权人､债务人､次债务人三方的关系,下列何种说法是正确的?A.次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张B.债务人对债权人的债权提出异议,经审查成立的,人民法院应当裁定驳回债权人的起诉C.债权人胜诉的,诉讼费用由次债务人负担D.债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的,应当提供相应的财产担保答案:ABCD解析:A､B项正确,依《合同法解释(一)》第18条规定,债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议,经审查异议成立的,人民法院应当裁定驳回债权人的起诉｡C正确,依合同法解释(一)第19条规定,在代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费由次债务人负担,从实现的债权中优先支付｡D正确,依《合同法解释(一)》第17条规定,在代位权诉讼中,债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的,应当提供相应的财产担保｡-司法考试96.如果甲在向丙提起诉讼前,已经向乙提起了要求返还借款的诉讼,在甲对乙提起的诉讼裁决发生法律效力以前,法院对甲与丙之间的诉讼应当如何处理?A.延期审理B.中止该诉讼C.终结该诉讼D.继续诉讼,作出判决答案:B解析:依《合同法解释(一)》第15条规定,债权人向人民法院起诉债务人以后,又向同一人民法院对次债务人提起代位权诉讼,符合本解释第十三条的规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条规定的起诉条件的,应当立案受理;不符合本解释第十三条规定的,告知债权人向次债务人住所地人民法院另行起诉｡受理代位权诉讼的人民法院在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第(五)项的规定中止代位权诉讼｡97.法院如果判决丙支付货款,那么以下何种做法是正确的?A.判决丙直接将货款60万元交付给甲,甲扣除50万元及利息后,将余下的钱支付给乙B.判决丙直接将货款60万元交付给乙,乙将50万元并加上利息支付给甲C.判决丙直接将50万元及利息支付给甲,并将剩下的10万元货款支付给乙D.判决丙将50万元及利息支付给甲答案:D解析:根据《合同法解释(一)》第20条规定,债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人､债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭｡(五)患者甲与某医院发生医疗纠纷｡甲认为由于该医院误诊,导致其疾病没有及时得到治疗,造成了财产和精神上的损害,故向法院提起诉讼,要求医院承担相应的民事责任｡甲提出病历和X光片保存在医院,只要医院出示病历和X光片就可以证明医院对此负有责任｡请回答以下98-100题｡98.原告对以下何种争议事实负有举证责任?A.甲在该医院就诊的事实B.医疗行为与损害事实之间是否存在因果关系的事实C.损害数额D.医生诊断时是否存在过错的事实答案:AC解析:根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第(八)项的规定:“因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”｡关于损害事实的证明就没有倒置,仍然由权利人即受害人加以证明｡99.如果X光片在本案作为证据,则该证据属于民事诉讼法规定的何种证据?A.物证B.书证C.视听资料D.鉴定结论答案:C解析:视听资料,是指利用录音､录像等技术手段反映的声音､图像以及电子计算机储存的数据证明案件事实的证据｡100.假设医院提出甲的病历等有关资料因医院工作人员保管不善而丢失,无法提供,以下何种说法是正确的?A.原告不能提出其他证据证明医院有责任时,原告应当承担败诉的后果B.法院不考虑病历等有关资料的证据意义,根据其他有关证据认定事实C.由于病历等有关资料保存在医院,在医院无正当理由拒不提供该资料时,法院就可以推定原告的相关主张成立D.法院只有在查清案件的事实基础上才能作出判决,如果由于该资料丢失,导致案件主要事实不清,法院应当裁定驳回起诉答案:C解析:证明责任,又称举证责任,是指当作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明的状态时,一方当事人因此而承担的诉讼上的不利后果｡依《民事证据规定》第75条规定,有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立｡(2004年)(四)某纺织公司诉某服装公司欠款20万元,法院判决纺织公司胜诉,执行过程中法院发现服装公司无力偿还,但某商场欠服装公司货款10万元,早已到期,一直未还｡请回答以下94-97题｡94.此种情况下,谁可以提出执行商场的到期债务?A.纺织公司B.服装公司C.法院依职权主动执行D.法院征得商场同意予以执行答案:AB解析:《合同法》第73条第1款规定,因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外｡95.法院如果执行商场对服装公司的到期债务,应当通知商场向谁履行?A.纺织公司B.服装公司C.纺织公司或服装公司D.向法院交付,然后再由法院转交答案:A解析:《合同法解释(一)》第20条规定,债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人､债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭｡96.商场在履行通知指定的期间内提出异议的,法院应当如何处理?A.对异议进行审查,异议成立的,停止执行B.对异议进行审查,异议不成立的,予以强制执行C.对异议不进行审查,但也不得强制执行D.商场对债务部分承认､部分有异议的,可以对其承认的部分强制执行答案:CD解析:《最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第63条规定,第三人在履行通知指定的期间内提出异议的,人民法院不得对第三人强制执行,对提出的异议不进行审查｡第64条规定,第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系,不属于本规定所指的异议｡第三人对债务部分承认､部分有异议的,可以对其承认的部分强制执行｡97.商场如提出下列意见,何者不构成异议?A.商场与纺织公司之间不存在债权债务关系B.商场没有偿还能力C.商场与服装公司之间互有债务拖欠,债务抵消后,商场不欠服装公司款项D.服装公司的服装不合格,商场对所欠服装公司10万元的货款不同意支付答案:AB解析:《最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第63条规定,第三人在履行通知指定的期间内提出异议的,人民法院不得对第三人强制执行,对提出的异议不进行审查｡第64条规定,第三人提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系,不属于本规定所指的异议｡第三人对债务部分承认､部分有异议的,可以对其承认的部分强制执行｡(五)某省电视剧制作中心摄制的作品《星空》正式播出前,邻省的某音像公司制作了盗版光盘｡制作中心发现后即向音像公司所在地的某区法院起诉,并在法院立案后,请求法院裁定音像公司停止生产光盘｡音像公司在接到应诉通知书及停止生产光盘的裁定后,认为自己根本不是盗版,故继续生产光盘｡请回答以下98-100题｡98.对于本案,何种确定管辖的方式是正确的?A.以被告所在地确定管辖法院B.以该光盘销售地确定管辖法院C.以光盘生产地确定管辖法院D.以原告所在地确定管辖答案:ABC解析:《民事诉讼法》第29条规定,因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖｡最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见第28条规定,民事诉讼法第29条规定的侵权行为地,包括侵权行为实施地､侵权结果发生地｡99.法院裁定音像公司停止生产光盘是什么措施?A.诉前财产保全B.诉讼财产保全C.证据保全D.先予执行答案:D解析:《民事诉讼法》第97条规定,人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:①追索赡养费､扶养费､抚育费､抚恤金､医疗费用的;②追索劳动报酬的;③因情况紧急需要先予执行的｡《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第107条规定,民事诉讼法第97条第③项规定的紧急情况,包括:①需要立即停止侵害､排除妨碍的;②需要立即制止某项行为的;③需要立即返还用于购置生产原料､生产工具货款的;④追索恢复生产､经营急需的保险理赔费的｡100.被告在法院作出停止生产光盘的裁定后仍继续生产,法院可如何处理A.尽快判决被告败诉并开始执行B.采取强制执行措施C.对主要负责人或直接责任人员实施拘留D.对音像公司处以罚款答案:BCD解析:依《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第254条,B对,依《民事诉讼法》第102条第1款第(六)项及该条第2款,C对D对｡(2005年)(四)海云公司与金辰公司签订了一份装饰工程合同｡合同约定:金辰公司包工包料,负责完成海云公司办公大楼的装饰工程｡事后双方另行达成了补充协议,约定因该合同的履行发生纠纷,由某仲裁委员会裁决｡在装饰工程竣工后,质检单位鉴定复合地板及磁砖系不合格产品｡海云公司要求金辰公司返工并赔偿损失,金辰公司不同意,引发纠纷｡请回答以下93-96题｡93.假设某法院受理了海云公司的起诉,金辰公司应诉答辩,海云公司在首次开庭时,向法院提交了仲裁协议,对此,该法院应如何处理?A.裁定驳回海运公司的起诉B.裁定不予受理,告知当事人通过仲裁方式解决C.裁定将案件移送仲裁机构处理D.继续审理本案答案:D解析:根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第148条,当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为该人民法院有管辖权｡根据《仲裁法》第26条,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理｡本题题干的假设正属于这种情形,因此,正确选项是D.A､B､C选项为错误选项｡94.假设某法院受理本案后,金辰公司在答辩中提出双方有仲裁协议,法院应如何处理?A.裁定驳回起诉B.裁定不予受理C.审查仲裁协议,作出是否受理本案的决定书D.不审查仲裁协议,视为人民法院有管辖权答案:A解析:根据《仲裁法》第26条,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外｡本题题干的假设正属于这种情形,因此,正确选项是A.B､C､D选项为错误选项｡95.假设某法院受理海云公司的起诉,诉讼过程中海云公司与金辰公司达成和解协议,可如何结案?A.海云公司申请撤诉,由法院作出准予撤诉的裁定B.法院作出准许撤诉的决定书C.法院可以根据和解协议制作调解书D.法院可以根据和解协议制作判决书答案:A､C解析:根据《民事诉讼法》第140条,法院准许不准许撤诉应采取裁定的方式,因此,选项A正确,选项B 错误;根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第4条的规定,当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请确认和解协议制作调解书｡根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第18条的规定,当事人自行和解或者经调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予支持｡因此,选项C正确,选项D错误｡96.假设仲裁机构受理了海云公司的仲裁申请,仲裁过程中海云公司与金辰公司达成调解协议,可以何种方式结案?A.撤回仲裁申请B.仲裁庭作出准许撤回仲裁申请的裁决书C.仲裁庭制作调解书D.仲裁庭根据调解协议制作裁决书答案:A､C､D解析:根据《仲裁法》第4条规定的仲裁自愿原则,当事人既可以自愿采用仲裁方式解决纠纷,也可以自愿地撤回仲裁申请｡在仲裁过程中,当事人达成调解协议,仲裁庭可以以申请方撤回仲裁申请的方式结案,无须作出准许撤回仲裁申请的裁决书｡因此,选项A正确,选项B错误｡根据《仲裁法》第51条,仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解｡当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解｡调解不成的,应当及时作出裁决｡调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书｡调解书与裁决书具有同等法律效力｡因此,选项C､D正确｡(五)李大民(男)与张小丽(女)于1998年登记结婚｡1999年张小丽由于做生意亏损､夫妻感情恶化等原因,患精神病,丧失民事行为能力｡2000年2月,李大民向某市河海区人民法院提起诉讼,请求判决与张小丽离婚｡张小丽的母亲马雨霞作为张小丽的法定代理人参加了诉讼｡请回答以下97-100题｡97.关于案件的审理是否公开,下列何种说法是正确的?A.依法只能公开审理B.依法只能不公开审理。
【最新】司法考试历年真题解析——民法(2008年)
司法考试历年真题解析——民法（2008年）一、单选题1. 关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？（）A. 民事法律关系只能由当事人自主设立B. 民事法律关系的主体即自然人和法人C. 民事法律关系的客体包括不作为D. 民事法律关系的内容均由法律规定正确答案： C答案解析：本题考核民事法律关系的性质与要素。
民事法律关系是由民法规范调整的、以权利义务为内容的社会关系，它包括人身关系和财产关系。
选项A错误。
民事法律关系在大多数情况下是由当事人自主设立的，但也存在由法律直接规定的例外情形。
选项B错误。
民事法律关系的主体主要是自然人和法人，国家有的时候也可直接参与民事活动，但是基于民事主体的平等性，国家出现在民事活动中时，其身份只是公法人。
另外，在一些特定的民事法律关系中，不具有法人资格的其他社会组织亦可作为主体而存在。
选项C正确。
民事法律关系的客体，即民事主体得以结成相互关系的利益对象。
民事法律关系的客体包括物、行为、智力成果。
其中，行为包括作为与不作为。
选项D错误。
民事法律关系的内容是民事主体之间基于客体所形成的具体联系，即民事权利和民事义务，其权利义务可以由当事人自主约定，也可以由法律直接规定。
2. 德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构，但主要营业机构位于中国深圳，是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。
由于决策失误，德胜公司在中国欠下700万元债务。
对此，下列哪一选项是正确的？（）A. 该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B. 该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿C. 无论德胜公司的全部财产能否清偿，凯旋公司都应承担连带责任D. 当德胜公司的全部财产不足清偿时，由凯旋公司承担补充责任正确答案： B答案解析：本题考核法人的独立责任。
法人作为民事主体，不仅享有权利，而且还要负担义务。
法人独立承担民事责任，就是法人要以自己的全部财产对外清偿债务，而不是以设立人或其成员的财产去承担这份责任。
2008年司法考试真题解析(卷三)
（试卷三）
08年司考真题（卷三）在线练习版[答案与解析分开]：/exerlist-153-1.html
08年司考真题（前三卷）在线测试版[答案与解析分开]：/testlist-2-1.html
C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销
D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效
答案： D
解析：民事法律关系在大多数情况下是由当事人根据其意思自主设定的，法律只是对意思表示规定严格的条件而已。本题中，“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，没有对方的欺诈、胁迫、乘人之危，也没有重大误解、显失公平等，且没有违法法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效。D答案是正确的，当选。
A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元
B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元
C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元
D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元
答案： C
解析：《物权法》第194条规定，抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。本题中，甲银行和丙银行协议变更抵押权的顺位，未经抵押权人乙银行的书面同意，不得对其产生不利影响。因此，虽然排在第一位的抵押权人丙银行有500万的债权，但是其中只有100万可以先于乙银行受偿，否则就对乙银行造成了不利影响，这是法律所不允许的。至于丙银行的其余200万债权，只有乙银行受偿300万之后，才可以受偿，所以最终受偿顺序如下：丙银行的100万债权——乙银行的300万债权——丙银行的200万债权——甲银行的100万债权。因为黄河公司的房产只有600万，所以最终实际上甲银行的100万债权无法得到清偿，答案C是正确的。[学法网 ]
国家司法考试卷三(民事诉讼法)历年真题试卷汇编3(题后含答案及解析)
国家司法考试卷三（民事诉讼法）历年真题试卷汇编3(题后含答案及解析)题型有：1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题，每题1分，共50分。
1．依据我国现行法律的规定及相关诉讼理论，关于当事人诉讼权利能力，下列哪一选项是正确的?(2008—卷三—48，单)A．民事诉讼权利能力都是以民事权利能力为基础的B．民事诉讼权利能力都是以民事行为能力为基础的C．具有民事诉讼权利能力者在实体上就具有民事权利能力D．具有民事诉讼权利能力者在实体上不一定就具有民事权利能力正确答案：D解析：本案考查民事诉讼权利能力与民事权利能力、民事行为能力之间的关系。
这三个概念都是涉及主体资格的概念。
民事诉讼权利能力是进行民事诉讼活动的资格，民事权利能力是进行民事活动的资格，民事行为能力是通过自己的行为进行民事活动的资格。
民事诉讼权利能力的资格范围最广，包括公民、法人、其他组织，其中公民从出生到死亡都具有民事诉讼权利能力，与其年龄、精神智力状况无关，对此，基础法条依据是《民事诉讼法》第48条；与民事诉讼权利能力相比较，民事权利能力的资格范围有所收缩，根据《民法通则》的规定，民事权利能力涵盖的主体有公民、法人、“两户一伙”(个体工商户、农村承包经营户和个人合伙)，不包括其他组织。
在其他组织问题上A项是说不通的。
民事行为能力，分为完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三种状态，其中完全民事行为能力要求自然人成年并且精神智力状况正常。
民事诉讼权利能力与民事主体的年龄、智力状况无关，未成年人、精神病人也具有民事诉讼权利能力。
就未成年人与精神病人问题，B项是说不通的。
据此，民事诉讼权利能力与民事权利能力、民事行为能力具有一定的相关性，但是民事诉讼权利能力并非完全以民事权利能力为基础，更不是以民事行为能力为基础的，因此A、B项错误。
其他组织具有民事诉讼权利能力，但是不具有民事权利能力，因此C项错误。
2008年司法考试真题解析(卷一)
2008年司法考试真题解析(卷一)一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）1、被申请人应当自收到行政复议申请书副本或申请笔录复印件之日起（）内日，提出书面答复，并依法提交有关材料。
A．5日B．7日C．10日D．15日2、公民．法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起（）内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过的除外。
A．30日B．60日C．一年D．两年3、熊某与李某同为某乡农民，2004年12月6日，两人因宅基地的事发生争执，李某乘熊某不备向其腰间踢了一脚，熊某被送往医院，经诊断后认定肋骨骨折，但后果并非特别严重，未构成犯罪，乡派出所对此事进行调查后对李某作出罚款1000元的行政处罚。
李某不服，委托其兄长向市公安局提出行政复议。
市公安局认为行政复议不能由他人代为提起，告知不予受理。
李某不服，向人民法院提起行政诉讼。
李某未经复议提起行政诉讼，法院应否受理？( ) A．不予受理，应先提起行政复议B．应予受理，复议机关不受理复议申请或在法定期间不作决定的，公民．法人或者其他组织可以向人民法院起诉C．不应受理，行政复议为提起行政诉讼的必经程序D．以上理由都不对4、不属于《行政复议法》第九条第二款所称的不可抗力的是（）A．地震B．水灾C．重病D．战争5、行政复议机关负责（）的机构具体办理行政复议事项。
A．机关内部管理工作B．法制工作C．监察工作D．人事工作6、某市某区人民政府决定将区建材工业局管理的国有小砖厂出售，小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为由提出行政复议申请，本案的行政复议机关应当是（）。
A．市国有资产管理局B．市经济贸易局C．市人民政府D．区人民政府7、某市某区人民政府决定将区建材工业局管理的国有小砖厂出售，小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为由提出行政复议申请，本案的行政复议机关应当是（）。
A．市国有资产管理局B．市经济贸易局C．市人民政府D．区人民政府8、被申请人应当自收到行政复议申请书副本或申请笔录复印件之日起（）内日，提出书面答复，并依法提交有关材料。
2008年司法考试真题答案及详解
2008年司法考试真题解析（试卷二）一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。
本部分含1-50题，每题1分，共50分。
1.关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。
甲的行为没有造成危害后果B.警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。
乙的行为没有造成严重后果C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。
丙的行为造成了危害后果D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。
丁的行为没有造成危害后果答案：A解析：危害结果是危害行为对法益所造成的实际侵害，它具有因果性、侵害性、现实性、多样性和规范性。
最高人民法院《关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。
《刑法》第236条第2款规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
所以A项所述的甲的行为是侵害了孙某的合法权益，已经造成了实际损害，所以A是错误的。
应选。
《刑法》第129条规定，依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
而B项中警察乙虽然在其枪支丢失后没有及时报告，但是清洁工捡到枪支后立即上交，没有造成重大人身伤亡后果，没有对法益造成实际侵害，所以B的说法是正确的，不应当选。
《刑法》第262条规定，拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
C项中丙诱拐5岁孤儿离开其监护场所（孤儿院），尽管该孤儿在丙的养育下过上丰衣足食的生活，但丙的行为仍然触犯了《刑法》第262条的规定，造成严重后果，所以C项的说是正确的，不应当选。
《刑法》第196条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：……（四）恶意透支的。
08年国家司法考试《民事诉讼法与仲裁制度》经典试题
08年国家司法考试《民事诉讼法与仲裁制度》经典试题一-一.单项选择题1、下列关于审判组织的说法中，哪一个是正确的？;A．原来适用简易程序审理的案件，发回重审时可以由审判员一人独任审理B．上级人民法院提审的案件，根据原审的审级，既可以按照一审程序组成合议庭，也可以按照二审程序组成合议庭C．适用公示催告程序判决宣告票据无效时可以根据需要组成合议庭D．适用特别程序审理的非重大疑难案件实行独任制2、户口是山东省A县的张某与陈某，2003年3月离开家乡来到北京B区甲公司工作，同年12月王某又因工作搬到北京C 区居住。
2005年9月，王某随单位又搬到北京D区居住，2006年3月陈某向人民法院起诉要求与王某离婚，下列哪个法院有管辖权？;A．北京B区法院;B．北京C区法院C．北京D区法院;D．山东省A县3、A区甲公司与B区乙公司签订一份设备买卖合同。
合同约定：A区甲公司向B区乙公司提供一台设备，交货地为C区。
合同签订后，双方实际在D区交货。
乙公司将设备在B区投入使用后发现设备存在严重质量问题，乙公司决定向法院提起诉讼。
下列说法哪个是正确的？A．A区法院有管辖权，因为A区法院是被告住所地法院B．B区法院有管辖权，因为设备在B区投入使用C．C区法院有管辖权，因为C区是双方当事人约定的交货地D．B区法院有管辖权，因为B区法院是原告住所地法院4、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪个表述是错误的？A．因涉外不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖B．适用督促程序的案件不论数额大小均由基层法院管辖C．在中国境内履行中外合资经营企业合同引起的纠纷双方当事人既可以约定中国的机构，也可以约定外国的机构D．因继承遗产纠纷提起的诉讼，如果遗产中有不动产，则该不动产所在地法院有管辖权5、赵某与田某一向不和，2006年上半年，赵某多次以在网上发布帖子的方式诋毁田某的名誉，田某与赵某多次交涉未果，于是诉至法院要求赵某为起恢复名誉。
该诉属于何种性质？;A．确认之诉;B．给付之诉C．变更之诉;D．形成之诉6、甲从原工作单位辞职后，成立了一家欣欣装修公司，但尚未到工商行政管理部门登记注册便开始以欣欣装修公司的名义在小区内承揽室内装修业务，后与小区业主王某就室内装修的质量问题发生争议。
2008-2010年司法考试民事诉讼法——单项选择题及答案
2008-2010年司法考试民事诉讼法—单项选择题一、单项选择题：（2010年）36．王某以借款纠纷为由起诉吴某。
经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。
法院向王某作出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由。
法院遂作出裁定，驳回王某的诉讼请求。
关于本案，下列哪一说法是正确的？A．法院违反了不告不理原则B．法院适用裁判形式错误C．法院违反了辩论原则D．法院违反了处分原则【考点】民事诉讼法的基本原则【司法部答案】B37．关于回避，下列哪一说法是正确的？A．当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定B．当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定C．法院驳回当事人的回避申请，当事人不服而申请复议，复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作D．如当事人申请法院翻译人员回避，可由合议庭决定【考点】回避的决定主体【司法部答案】C38．关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的？A．审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决B．陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决C．合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定D．审判人员的不同意见均须写入笔录【考点】合议庭评议不同意见的处理【司法部答案】D39．某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B区法院审理。
乙市B区法院经审查认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区法院管辖，发生争议。
关于乙市B区法院的做法，下列哪一选项是正确的？A．将案件退回甲市A区法院B．将案件移送同级第三方法院管辖C．报请乙市中级法院指定管辖D．与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖【考点】移送管辖和指定管辖40．甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。
甲负责对外执行合伙事务。
顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。
丁拟向法院起诉。
2008-2017年司法考试民事诉讼法历年真题解析
2008-2017年司法考试民事诉讼法历年真题解析2017司法考试题库司法考试辅导司考一卷资料司考二卷资料司考三卷资料司考四卷资料出国留学网司法考试频道为您整理:2017年司法考试民事诉讼试题及答案解析,欢迎阅读! 2017年司法考试民事诉讼试题及答案解析一、不定项选择题:1.下列哪些情形中不需回避?A 人民陪审员李某为本案原告的叔叔B 书记员何某是本案被告某公司的股东C 审判员宋某为本案原告代理律师的大学同学D 审判长朱某与本案原告代理人刘律师认识,但无私交【答案】:D【解析】:民诉法第45条规定:审判人员有下列情形之一的,必须回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;与本案有利害关系;与本案当事人有其他关系,可正审理的。
前款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
所以本题除了D项无须回避以外,均应回避。
2.公民甲的户籍所在地为A省B县,其自1998年1月起因病到C省D市某医院就医,1999年5月出院后则前往C省E县探亲,居住了一年半,后又去C省F市工作。
甲于2001年10月被公民乙提起诉讼,则公民甲民事诉讼法意义上的住所地为:A A省B县B C省D市C C省E县D C省F市【答案】:C【解析】:根据民诉法第22条规定,对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。
而民诉意见第5条规定公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住1年以上的地方,但公民住院就医的地方除外。
因此,本案中经常居住地为E县。
3.英国人史密斯和中国人李某在美国发生合同纠纷,双方约定在中国法院进行民事诉讼,怎样适用民事诉讼法?A 应当适用合同签订地美国法律B 应当适用中国民事诉讼法C 英、美、中三国法律均可适用,由人民法院决定D 适用与案件有最密切联系国家的民事诉讼法【答案】:B【解析】:根据民诉法第4条的规定,凡是在中华人民共和国领域内进行民事诉讼均适用本法,因此民诉法的空间效力范围及于整个中华人民共和国领域。
2002-2008年司法考试民事诉讼法历年真题解析——多项选择题(1)
多项选择题:(2002年)63.甲因办厂无资金向乙借款10万元,借期两年,并且由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款｡两年后,甲因经营不善无力偿还借款,乙向甲和丙索款未果,向法院提起诉讼｡本案中关于甲､丙诉讼地位的判断哪些是正确的?A.乙可以同时向甲和丙主张权利,甲丙是共同被告B.乙可以只起诉丙,但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼C.乙可以只起诉甲,人民法院可以只列甲为被告D.乙只能起诉甲､丙二人中的一人答案:ABC解析:根据《担保法》第16､17､18条规定,保证方式有一般保证与连带责任保证,其中,当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证;当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证｡本题给出的信息是“由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款”,据此判断,这属于一般保证｡因此,本案应当适用关于一般保证的法律规定｡《担保法解释》第125条规定:“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的,人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼｡”据此,A当选｡又根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第53条规定:“因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告;债权人仅起诉保证人的,除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可只列被保证人为被告｡”BC当选｡64.下列哪些案件适用简易程序审理是错误的?A.甲欠乙借款2万元,现甲不知去向,乙向法院提起诉讼,要求偿还贷款,法院决定适用简易程序B.丙与丁因加工承揽合同纠纷,法院组成合议庭审理该案,审理中审判长认为此案事实清楚,双方当事人争议不大,决定将该案改为简易程序审理C.法院对戊与己离婚案作出一审判决,己不服提起上诉,上级法院认为一审判决并无错误,决定适用简易程序审理己的上诉D.适用简易程序审理的某案件在判决生效后,法院发现判决确有错误,决定对该案进行再审,并决定对该案的再审仍适用简易程序答案:ABCD解析:《民事诉讼法》第142条对简易程序作出了一般性的规定:“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚､权利义务关系明确､争议不大的简单的民事案件,适用本章规定｡”据此,能够适用该程序的,只有基层法院及其派出法庭而已,C当选｡ABD则分别与《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第169､171､174条相违背:“起诉时被告下落不明的案件,不得适用简易程序审理｡”“已经按照普通程序审理的案件,在审理过程中无论是否发生了情况变化,都不得改用简易程序审理｡”“发回重审和按照审判监督程序再审的案件,不得适用简易程序审理｡”65.具有下列哪些情形的案件不适用督促程序?A.债务人下落不明但有可供执行的财产B.债务已近履行期,义务人明确表示将不履行债务C.劳务合同履行期限已界满,债务人拒不提供劳务D.债务已到期但数额尚不能确定答案:ABCD解析:《民事诉讼法》第191条第1款规定“债权人请求债务人给付金钱､有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;(二)支付令能够送达债务人的｡”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第215､218条规定:“债权人向人民法院申请支付令,符合下列条件的,人民法院应予受理,并在收到申请后5日内通知债权人:(1)请求给付金钱或汇票､本票､支票以及股票､债券､国库券､可转让的存款单等有价证券的;(2)请求给付的金钱或者有价证券已到期且数额确定,并写明了请求所根据的事实､证据的;(3)债权人没有对待给付义务的;(4)支付令能够送达债务人的｡”“不符合上述条件的,通知不予受理｡”“债务人不在我国境内的,或者虽在我国境内但下落不明的,不适用督促程序｡”66.张中阳因房屋出租与王辉发生纠纷并诉至法院,法院判决王辉一个月内迁出张中阳的房屋｡一个月后王辉拒不腾房,张中阳向法院申请强制执行,在执行过程中张中阳欲与王辉和解,将房子卖给王辉,他就有关事宜询问了法院的执行人员｡执行人员的下列解答,哪些是正确的?A.判决已经生效,当事人要和解就必须先撤回执行申请B.双方当事人应在执行完毕后签订新合同而不应在执行过程中和解C,双方当事人可以在执行中自愿达成和解协议D.如果王辉不履行和解协议的内容,张中阳可以申请恢复执行答案:CD解析:《民事诉讼法》第207条规定:“在执行中,双方当事人自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章｡”“一方当事人不履行和解协议的,人民法院可以根据对方当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行｡”67,美国A公司与中国B公司在履行合同过程中发生了纠纷｡按合同中的仲裁条款,A公司向市国某仲裁委员会提交了仲裁申请｡问该仲裁庭的组成可以有哪几种方式?A.由双方当事人各自选定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定B.三名仲裁员皆由当事人共同选定C.三名仲裁员皆由当事人委托仲裁委员会主任指定D.双方当事人各自选定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同委托仲裁委员会主任指定答案:ACD解析:《仲裁法》第65条规定:“涉外经济贸易､运输和海事中发生的纠纷的仲裁,适用本章规定｡本章没有规定的,适用本法其他有关规定｡”《仲裁法》第7章“涉外仲裁的特别规定”未涉及仲裁庭的组成,故适用一般规定｡《仲裁法》第31条规定:“当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定｡第三名仲裁员是首席仲裁员｡”“当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员｡”68. 甲､乙两厂签订一份加工承揽合同,并在合同中写明了仲裁条款｡后因甲厂加工的产品质量达不到合同的要求,乙厂遂向法院起诉｡法院受理了该案,在法院辩论过程中,甲厂提出依合同中的仲裁条款,法院对该案没有管辖权｡下列对该案的处理意见中哪些是错误的?A.法院应当中止审理,待确定仲裁条款是否有效后再决定是否继承审理B.法院应当继续审理C.法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题D.法院应当征求乙厂对管辖权的意见,并依乙厂的意见决定是否继续审理答案:ACD解析:依据《仲裁法》第26条规定:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理｡”所以B是不应选的｡69.在民事诉讼中,不可以作为委托代理人的人包括哪些?A.受过刑事处罚的人B.限制行为能力的人C.可能损害被代理人利益的人D.人民法院认为不宜作诉讼代理人的人答案:BCD解析:本题考的是委托代理人的资格限制｡《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第68条规定:“除律师､当事人的近亲属､有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人之外,当事人还可以委托其他公民为诉讼代理人｡但无民事行为能力人､限制民事行为能力人或者可能损害被代理人利益的人以及人民法院认为不宜作诉讼代理人的人,不能作为诉讼代理人｡”B､C､D当选｡70.在民事诉讼中,可以适用留置送达的诉讼文书和法律文书包括哪些?A.人民法院的判决书B.人民法院的裁定书C.人民法院的调解书D.出庭通知书答案:ABD解析:本题考留置送达的文书种类｡《民事诉讼法》第79条规定:“受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的,送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场,说明情况,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人､见证人签名或者盖章,把诉讼文书留在受送达人的住所,即视为送达｡”据此,诉讼文书原则上能够适用留置送达,例外情况需要特别规定｡只有调解书为其中例外,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第84条规定:“调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达｡当事人本人因故不能签收的,可由其指定的代收人签收｡”71.对下列哪些案件,二审人民法院可以采取书面审理方式运行作出判决?A.被告在一审中提出了管辖权异议,一审法院驳回了被告的异议,被告不服提起上诉B.二审法院对原告上诉请求审查后认为原告的请求明显个成立C.被告在上诉时提交了其刚刚找到的合同原件D.在一审中应当回避的人员没有回避答案:ABD解析:《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第188条规定:“第二审人民法院对下列上诉案件,可以依照民事诉讼法第152条的规定迳行判决､裁定:(1)一审就不予受理､驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件;(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;(3)原审裁判认定事实清楚,但适用法律错误的案件;(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要发回重审的案件｡”72.孔某在A市甲区拥有住房二间,在孔某外出旅游期间,位于A市乙区的建筑工程队对孔某隔莹李某房屋进行翻修;在翻修过程中,施工队不慎将孔某家的山墙砖块碰掉,砖块落入孔某家中,损坏电视机等家用物品｡孔某旅游回来后发现此情,遂交涉,但未获结果｡孔某向乙区法院起诉｡乙区法院认为甲区法院审理更方便,故根据被告申请裁定移送至甲区法院,甲区法院却认为由乙区法院审理更便利,不同意接受移送｡以下哪些说法是正确的?A.甲､乙二区对本案都有管辖权B.向何法院起诉,由原告选择决定C.乙区法院的移送管辖是错误的D.甲区法院不得再自行移送,如果认为无管辖权,应报A市中级法院指定管辖答案:ABCD解析:《民事诉讼法》第29条规定:“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖｡”甲乙二区分别是侵权行为地与被告住所地｡《民事诉讼法》第35条规定:“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖｡”《民事诉讼法》第36条规定:“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理｡受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送｡”同时,根据第35､36条规定,有管辖权的法院不得将案件移送到其他法院,因此ABCD都选｡73.吴某大学毕业后到武汉自谋职业,由武汉市人才交流服务中心推荐到某信息中心工作｡吴某到该中心正式上班后,双方并未签订聘用合同｡上班不久,吴某生病住院,花去医疗费若干｡该信息中心以未签劳动合同为由拒付医疗费｡吴某应如何请求解决?A.吴某必须首先向该信息中心劳动争议调解委员会申请调解;调解不成,可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁B.吴某可直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,无须先行经过调解C.吴某只能向法院起诉,因为其与用人单位未签仲裁协议D.吴某必须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,对此仲裁裁决不服,方可向法院起诉答案:BD解析:《仲裁法》第77条规定:“劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁,另行规定｡”劳动争议的“另行规定”在《劳动法》第79条:“劳动争议发生后,当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁｡当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁｡对仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起诉讼｡”74.根据我国《海事诉讼特别程序法》的规定,下列哪些案件属于海事法院专属管辖?A.因港口作业纠纷提起的诉讼B.因船舶排放､泄漏､倾倒油类或者其他有害物质造成海域污染损害提起的诉讼C.因海上生产､作业或拆船､修船作业造成海域污染损害提起的诉讼D.因在我国领域和有管辖权的海域履行的诲洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼答案:ABCD解析:《海事诉讼特别程序法》第7条规定:“下列海事诉讼,由本条规定的海事法院专属管辖:(一)因沿海港口作业纠纷提起的诉讼,由港口所在地海事法院管辖;(二)因船舶排放､泄漏､倾倒油类或者其他有害物质,海上生产､作业或者拆船､修船作业造成海域污染损害提起的诉讼,由污染发生地､损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖;(三)因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼,由合同履行地海事法院管辖｡”75.《民事诉讼法》第125条第1款规定“当事人在法庭上可以提出新的证据”｡该“新的证据”所指的是下列哪些情形?A.当事人在诉讼之前就持有,但在一审诉讼过程中一直没有向人民法院提供,到二审程序时,当事人才向人民法院出示的证据B.当事人在举证期限届满后才发现的证据C.当事人在二审中向人民法院提供的在一审定审结束后才发现的证据D.当事人在举证期限内因主观原因未能在举证期限内提供,但在法庭开庭时向法庭出示的证据答案:BC解析:《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条规定:“《民事诉讼法》第125条第1款规定的”新的证据“,是指以下情形:(一)一审程序中的新的证据包括:当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观原因无法在举证期限内提供,经人民法院准许,在延长的期限内仍无法提供的证据;(二)二审程序中的新的证据包括:一审庭审结束后新发现的证据;当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据｡”76.下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的证据?A.当事人李某的妻子袁某向法院作出的有利于李某的证言B.原告陈某向法院提交的其采用偷录方法录下的用以证明被告刘某欠其5000人民币的录音带,该录音带部分关键词的录音听不清楚C.由未成年人所作出的各类证言D.原告提出的字迹清晰的合同文书复印件,但该合同文书的原件已丢失,且被告不承认其与原告存在有该合词文书复印件所表述的法律关系答案:ABD解析:《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第69条规定:“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三)存有疑点的视听资料;(四)无法与原件､原物核对的复印件､复制品;(五)无正当理由未出庭作证的证人证言｡”根据第1项,并非所有未成年人所作的证言皆不能单独作为认定案件事实的依据｡77.不能适用企业法人破产还债程序的单位､组织和个人有哪些?A.甲国营企业与乙国营企业共同投资成立的联合企业B.个体工商户C.中外合资企业D.农村承包经营户答案:ABD2007年《民事诉讼法》修订之前,第206条规定:“全民所有制企业的破产还债程序适用中华人民共和国企业破产法的规定｡不是法人的企业､个体工商户､农村承包经营户､个人合伙,不适用本章规定｡”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第240条规定:“具有法人资格的集体企业､联营企业､私人企业以及设在中国领域内的中外合资经营企业､中外合作经营企业和外资企业等,适用企业法人破产还债程序｡”“联营企业中的联营各方均为全民所有制企业的,该联营企业的破产不适用企业法人破产还债程序｡”根据《企业破产法》第2条的规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务｡第132条其他法律规定企业法人以外的组织的清算,属于破产清算的,参照适用本法规定的程序｡因此,破产法的适用范围是企业法人,这其中不仅包括国有企业法人,同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人,即破产法现在的适用范围已经扩大到所有的具有法人资格的企业,不再区分是否为全民所有制企业,这其中包括具有法人资格的集体企业､民营企业以及设在中国领域内的中外合资经营企业､中外合作经营企业和外资企业等｡所以本题正确答案按照现在的法律来讲,应该是B和D.至于A选项,因为新修订的《民事诉讼法》将关于“企业破产还债程序”的规定删除了,但是《企业破产法》又没有相关的新的规定,因此A选项可以不再考虑,以后的考试不会出现类似的选项｡78.根据我国仲裁法和民事诉讼法的规定,出现下列哪些情形时,人民法院对仲裁裁决不予执行?A.载有仲裁条款的合同被确认无效B.一方当事人申请执行裁决,另一方当事人申请撤销仲裁裁决C.仲裁裁决书认定事实的主要证据不足D.仲裁庭的组成违反法定程序答案:CD解析:《仲裁法》第63条规定:“被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第213条第2款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行｡”《民事诉讼法》第213条第2款的规定是:“被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行:(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权裁决的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序的;(四)认定事实的主要证据不足的;(五)适用法律确有错误的;(六)仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的｡”另外,该条第3款还规定:“人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的,裁定不予执行｡”79.根据我国民事诉讼法规定,涉外民事诉讼中关于期间的特别规定适用于下列哪些当事人?A.居住在我国领域内的外籍当事人B.居住在我国领域外的外籍当事人C.居住在我国领域内的中国籍当事人D.居住在我国领域外的中国籍当事人答案:BD解析:《民事诉讼法》第246､247条分别规定:“被告在中华人民共和国领域内没有住所的,人民法院应当将起诉状副本送达被告,并通知被告在收到起诉状副本后30日内提出答辩状｡被告申请延期的,是否准许,由人民法院决定｡”“在中华人民共和国领域内没有住所的当事人,不服第一审人民法院判决､裁定的,有权在判决书､裁定书送达之日起30日内提起上诉｡被上诉人在收到上诉状副本后,应当在30日内提出答辩状｡当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状,申请延期的,是否准许,由人民法院决定｡”它们所适用的主体皆是“在中华人民共和国领域内没有住所”的当事人｡《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第311条规定:“当事人双方分别居住在我国领域内和领域外,对第一审人民法院判决､裁定的上诉期,居住在我国领域内的为民事诉讼法第147条所规定的期限;居住在我国领域外的为30日｡双方的上诉期均已届满没有上诉的,第一审人民法院的判决､裁定即发生法律效力｡”故选BD. -司法考试80.汪自强因遗产继承纠纷涉讼,汪为争夺遗产在诉讼过程中伪造遗嘱,指使他人提供伪证,法院认为汪的行为已构成犯罪｡对汪的犯罪行为法院的下列哪些做法不符合有关司法解释?A.应将汪自强移交刑事审判庭处理B.直接由审理该案的审判组织予以审理C.应按刑事诉讼法的规定办理D.应由民事审判庭另行组成合议庭审理答案:ABD解析:根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第127条关于“依照民事诉讼法第102条第1款第一项的规定,应当追究有关人员刑事责任的,依照刑事诉讼法的规定办理”的规定,确定选项C是正确的,故答案应为ABD.(2003年)64.根据我国有关法律规定,在下列哪些情形下仲裁协议无效?A.约定的仲裁事项属于平等主体之间有关人身关系的纠纷B.约定的仲裁事项是不动产纠纷,在民事诉讼法上属于法院专属管辖的案件C.载有仲裁条款的合同因违反法律的禁止性规定而无效D.仲裁条款约定“因本合同履行发生的一切争议,由地处北京市的仲裁委员会进行仲裁”答案:AD解析:根据我国《仲裁法》的规定,仲裁协议在下列情形下无效:①以口头方式订立的仲裁协议无效｡②约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围,仲裁协议无效｡③无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议无效｡④一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的,该仲裁协议无效｡⑤仲裁协议对仲裁事项没有约定或约定不明确,或者仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确,当事人对此又达不成补充协议的,仲裁协议无效｡故选A､D项,不选B.另依《仲裁法》第19条规定:仲裁协议独立存在,合同的变更､解除､终止或者无效,不影响仲裁协议的效力｡故不选C.65.吉林市甲公司与长春市乙公司发生服装买卖合同纠纷,由北京仲裁委员会进行仲裁,双方当事人约定并请求仲裁庭在裁决书中不要写明下列事项｡对此请求,下列哪些事项仲裁庭可以准许?A.仲裁请求B.争议事实C.裁决理由D.仲裁费用答案:BC解析:根据《仲裁法》第54条的规定:“裁决书应当写明仲裁请求､争议事实､裁决理由､裁决结果､仲。
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司法考试历年真题解析——民事诉讼法（2008年）
2008年司法考试卷三《民诉》真题解析
一、单选题
33. 王某承包了20亩鱼塘。
某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂起诉腾达化工厂请求赔偿。
腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。
关于化工厂是否向鱼塘排污的事实举证责任，下列哪一选项是正确的？（）
A. 根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任
B. 根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任
C. 根据“举证责任倒置”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任
D. 根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任
正确答案： A
答案解析：本题考核环境污染侵权的举证责任。
在环境污染致人损害的案件中，加害人对免责事由以及行为与损害结果之间不存在因果关系负举证责任，受害人对排污事实和受损的事实负举证责任。
34. 居民甲与金山房地产公司签订了购买商品房一套的合同，后因甲未按约定付款。
金山公司起诉至法院，要求甲付清房款并承担违约责任。
在诉讼中，甲的妻子乙向法院主张甲患有精神病，没有辨别行为的能力，要求法院认定购房合同无效。
关于本案的说法，下列哪一选项是正确的？（）
A. 法院应当通知甲的妻子作为法定诉讼代理人出庭进行诉讼
B. 由乙或金山公司申请对甲进行鉴定，鉴定过程中，诉讼继续进行
C. 法院可以依职权决定对甲进行鉴定
D. 乙或金山公司可以向法院申请认定甲为无民事行为能力人，法院应裁定诉讼中止
正确答案： D
答案解析：本题考核诉讼中止。
《民诉意见》第一百九十三条规定，在诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。
35. 赵某与黄某因某项财产所有权发生争议，赵某向法院提起诉讼，经一、二审法院审
理后，判决该项财产属赵某所有。
此后，陈某得知此事，向二审法院反映其是该财产的共同所有人，并提供了相关证据。
二审法院经审查，决定对此案进行再审。
关于此案的说法，下列哪一选项是正确的？（）
A. 陈某不是本案一、二审当事人，不能参加再审程序
B. 二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知陈某另行起诉
C. 二审法院可以直接通知陈某参加再审程序，并根据自愿原则进行调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审
D. 二审法院只能裁定撤销一、二审判决，发回原审法院重审
正确答案： C
答案解析：本题考核一审遗漏当事人的再审。
《民诉意见》第二百一十一条规定，依照审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。
36. 甲公司与乙公司因合同纠纷向A市B区法院起诉，乙公司应诉。
经开庭审理，法院判决甲公司胜诉。
乙公司不服B区法院的一审判决，以双方签订了仲裁协议为由向A市中级法院提起上诉，要求据此撤销一审判决，驳回甲公司的起诉。
A市中级法院应当如何处理？（）
A. 裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉
B. 应当首先审查仲裁协议是否有效，如果有效，则裁定撤销一审判决，驳回甲公司的起诉
C. 应当裁定撤销一审判决，发回原审法院重审
D. 应当裁定驳回乙公司的上诉，维持原判决
正确答案： D
答案解析：本题考核有仲裁协议但起诉时未声明的情况。
《民诉意见》第一百四十八条规定，当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。
《仲裁法》第二十六条规定当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。
本案中，甲、乙公司之间有仲裁协议，但是在一审首次开庭前乙公司并没有声明，推定法院有管辖权，一审法院的审判是合法的，乙公司的上诉理由不成立，A市中级法院应当裁定驳回乙公司的上诉，维持原判决。