International Business Law 3

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一、公司及公司法概述
3、公司的人格否定制度——揭开公司面纱原则
据英美法学家们的归纳，在英美法系国家适用“揭开
公司面纱”基本需具有以下条件：
1、人格混同。 2、不当控制。 3、财产混同。 4、资产严重不足。
但须注意：揭开公司面纱原则与公司形式的设立目的相悖
，故法院并不轻易使用“揭开公司面纱原则”，其在实例 中确定了严格的标准。具体案件一般由法官根据不同情况 两合公司
我国《公司法》第二条：本法所称公司是指依照本
法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 。
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有限责任公司。
简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东
所组成的，股东以其出资额为限对公司债务承担责 任的公司。是现代公司的一种基本形式。
其主要特征为：人数有法定限制（较少）、不发行
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母公司和子公司
《公司法》第14条第2款规定：“公司可以设立子
公司，子公司具有企业法人资格”。所以，子公司 有独立的名称、章程和组织机构，有法定的资本， 可以自己的名义对外交往，并以公司的资产对公司 债务承担有限责任。子公司再设立或控制的更低层 次的公司相对于母公司来说，则为孙公司、曾孙公 司等。所以，更准确地说，母公司和子公司的关系 应为“控制公司”和“附属(或‘从属’)公司”的 关系。母公司或控制公司为于公司或附属公司规定 经营方针，甚至对其具体的经营和交易活动作出指 示，子公司或附属公司鉴于其组织上的隶属关系必 须遵守或服从。
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总公司和分公司
其特征是：第一，分公司没有独立的名称，须以总公司
的名义进行活动；第二，分公司没有自己的章程和独立 于总公司的组织机构，它代表或代理总公司在一定的范 围内开展活动；第三，分公司没有独立的财产，其从事 活动的财产是由总公司拨付的，依法列入总公司的资产 负债表；第四，分公司在经营活动中产生的债权债务关 系由总公司承担，并由总公司以其全部财产对该债务负 清偿责任。分公司的这些特点，使之可以依托总公司的 实力和信用进行活动，从而易于获得交易相对人和社会 的信任。银行和保险公司等社会对其信用度要求较高的 企业，通常即采取设立分公司、而非设立于公司的方式 来拓展业务和活动空间。
第四节 公司法
一、公司及公司法概述 二、公司的分类 三、公司的设立 四、公司的资本 五、公司的组织机构 六、 公司的合并、分立、解散和清算
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一、公司及公司法概述
1、公司的概念
公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形式,各国一
般均以民商法予以规制。但是，在法律上，关于“公司 ”一词的含义，不同国家因所属法系不同而有不同表述 。
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一、公司及公司法概述
5、我国的公司法
在我国，由于历史上长期的封建统治，商品经济很不
发达，生产社会化程度低，公司出现较晚，公司立法 也较为滞后，直到鸦片战争后的洋务运动时期，我国 者出现了公司企业和公司立法。我国历史上的首家公 司，是1861年由美国鸦片商人开办的旗昌洋行会同十 几家其它商行和中国买办，筹资白银100万两，在上 海创立的以长江航运为业的“旗昌轮船公司”；最早 的公司立法是1903年（光绪二十九年）清朝政府颁布 的《公司律》；1914年（民国三年）国民政府颁布《 公司条例》，1930年（民国二十九年）另订《公司法 》，至今仍在台湾沿用。
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一、公司及公司法概述
3、公司的人格否定制度——揭开公司面纱原则
我国新《公司法》第二十条第三款：公司股东滥用公
司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损 害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任 。 至此，我国也由公司法确立了揭开公司面纱原则，但 执行仍存在标准不明的困难。
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所谓公司面纱，即公司作为法人必须以其全部出资独
立地对其法律行为和债务承担责任，公司的股东以其 出资额为限对公司承担有限责任。公司与其股东具有 相互独立的人格，当公司资产不足偿付其债务时，法 律不能透过公司这层“面纱”要求股东承担责任。 所谓“刺破公司面纱”，是指在某些情形下，为保护 公司之债权人，法院可揭开公司之面纱，否定股东与 公司分别独立之人格，令股东直接负责清偿公司债务 。
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一、公司及公司法概述
5、我国的公司法
新中国成立后，50年政务院颁布《私营企业暂行条例
》，肯定了公司可以作为私营企业的组织形式的存在 ，但至56年社会主义改造完成后，我国曾一度实行单 一的公有制企业形式，公司制度被废止； 实行改革开放后，基于发展社会生产力对企业组织形 式变革的客观要求，现代公司企业才在我国得以复生 和迅速发展。在此期间，国家颁布实施了若干行法规 与规章（如1985年国务院颁发的《公司登记管理暂行 规定》、1992年国家体改委等6个部委联合发布的《 股份制企业试点办法》、《股份有限公司规范意见》 、《有限责任公司规范意见》等），用以规范改革中 出现的公司的组织和行为；
一、公司及公司法概述
4、公司法的概念
公司法是规定公司的设立、组织、经营、解散、清算
以及调整公司对内对外关系的法律规范。
对内：公司人员之间、公司机构之间 对外：公司与政府间、公司与平等第三人之间
公司章程也是公司对内对外的自治手段，但章程要在
公司法的指引下完成，不得违背公司法确定的基本原 则。
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一、公司及公司法概述
3、公司的人格否定制度——揭开公司面纱原则
法律即应充分肯定公司人格独立的价值，将维护公司
的独立人格作为一般原则，鼓励投资者在确保他们对 公司债务不承担个人风险的前提下大胆地对公司投入 一定的资金，又不能容忍股东利用公司从事不正当活 动，谋取法外利益，将公司人格否认作为公司人格独 立必要而有益的补充，使二者在深沉的张力中，形成 和谐的功能互补。
股票、股份不得随意转让、行政管理机构较为简单 、仍带有人合性，属于人资混合。
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人资混合
一般认为，现代的有限公司作为法人，应属于资合
公司的范畴，而这种公司、尤其是家族性或规模较 小的有限公司，也兼有人合甚至完全属于人合的性 质。一般而言，有限公司除了股东可以依法承担有 限责任外，其余在公司的经营依赖股东间的相互信 任关系、所有权与经营权一般不分离、公司资本或 出资的流动性较小、小的有限公司在对外交往尤其 在获得银行贷款时要靠股东个人的信用等方面，与 合伙和无限公司很相像。在允许自然人一人设立有 限公司的国家或地区，其人合性质就更为显著。
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股份有限公司
简称股份公司。是指由一定人数以上的股东发起成
立的，全部资本被划分为若干均等的股份由股东共 同持有，所有股东均以其所持股份为限对公司债务 承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的企 业形式。
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跨国公司
又称“多国公司”、“国际性公司”、“全球性公
司”等，是指以一个或几个国家为基地或母国，制 订并服从统一的经营方针或战略，在两个或两个以 上的国家设有分支机构、子公司或附属公司的企业 或企业集团。
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母公司和子公司
母公司或控制公司与控股公司是不同的概念。母公
司或控制公司的概念只说明公司间的组织关系，而 不反映公司的经营性质；控股公司的概念则着重反 映公司的性质和目的是控股、而非从事或主要不是 从事具体的业务活动，有时也在“控股的公司”的 意义上使用这一概念。所以，控股公司应属于母公 司或控制公司的范畴。
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二、公司的分类
1、公司的法律分类
1）依股东所负责任的不同，一般将公司分为五种
2）按公司国籍的不同，分为本国公司、外国公司和
跨国公司。 3）按公司之间关系性质的不同，分为母公司和子公 司、总公司和分公司
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依股东所负责任的不同
（1）无限责任公司
（2）有限责任公司
（3）两合公司 （4）股份有限公司
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母公司和子公司
母子公司涉及更大的关联企业概念。同属于一个母
公司的各个层次的公司与母公司之间及其相互之间 ，或者连锁控制的若干公司之间，都属于关联企业 的范畴。由于母公司、子公司和关联企业都是法人 ，为了防止这些公司利用其法人资格，相互勾结从 事不当交易、不当经营行为或不当输送利益，损害 他人利益及社会经济秩序，法律上须对其相互间的 关系加以控制和调整，即形成有关关联企业暨关联 交易制度。
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一、公司及公司法概述
5、我国的公司法
我国社会主义市场经济体制确立以后，为了推行现代
企业制度的建立，完善公司制度，促进社会主义市场 经济的发展，1993年12月29日，第八届全国人民代表 大会常务委员会第五次会议通过了《中华人民共和国 公司法》，该法共11章230条，于1994年7月1日起施行 ；1999年12月25日，第九届全国人民代表大会常务委 员会第十三次会议通过《关于修改〈中华人民共和国 公司法〉的决定》，对该法的部分条款进行了修改。 随着市场经济的发展，2005年10月27日第十届全国人 大十八次会议再次通过的新《公司法》，并于2006年 1月1日起正式实施，成为公司运行的新准则。
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母公司和子公司
这是《公司法》涉及的按公司外部组织关系——控
制、依附关系的分类。在不同公司之间的控制与被 控制、依附与被依附的关系中，处于控制和被依附 地位的公司是母公司，处于被控制和依附地位的则 是子公司。母公司或控制公司与子公司或附属公司 之间虽然有控制与被控制的组织关系，但依国际惯 例和我国的《公司法》，它们在参与外部的交易和 管理关系时，都具有法人资格。
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总公司和分公司
这是从公司内部组织关系——管辖、隶属关系上进
行划分，分“公司”其实只是公司的分支机构，并 非真正意义上的公司。《公司法》第14条第1款规 定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法 人资格，其民事责任由公司承担。”
总公司又称“本公司”，是相对于其分支机构而言
，有权管辖公司的全部内部组织如各个分部门、分 公司、科室、工厂、门市部等的总机构。分公司也 需依法设立及登记，但其作为公司的一种分支机构 ，不具有法人资格，设立比较方便，程序简单。