10 第十章 工程项目融资担保
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第十章 工程项目融资担保
目录 CONTENTS
10.1 10.2 10.3 10.4
工程项目融资担保概述 工程项目融资担保人 工程项目融资担保的范围和条件 工程项目融资担保的形式
10.1 工程项ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ融资担保概述
10.1.1 担保的概念及种类
担保的定义
在民法中的定义为：以确保债务或其他经济合同项下的履行或清偿为目 的的保证行为。担保是债务人对债权人提供履行债务的特殊保证,是保证债 权实现的一种法律手段。
2、担保独立存在
担保是一项独立的承诺,担保合 同一经签署,担保人就向债权人 做出了一种赔偿保证,只要债权 人能满足担保书的履行条件,担 保人就必须履行偿付责任。这种 偿付责任不依赖基础合同而独立 存在。
3、担保人承担无条件担保责任
在这种独立的担保中,担保人往 往要承担无条件的担保责任和 第一性的付款责任,排除了传统 担保中担保人所享有的抗辩权。
10.1.2 担保的文件及条款 2、 担保的条款
对价条款 担保责任 担保条件 陈述和保证 延续担保
担保条款
见索即付
延期、修改 及和解
适用法律 及司法管辖
税收费用
10.1.3 担保的步骤
1)贷款银行向项目投资者或第三方担保人做出项目担保的 要求。
2)项目投资者或第三方担保人可以考虑提供公司担保，如 果公司担保不被接受,则需要考虑提供银行担保。后者将在 银行和申请担保人之间构成一种合约关系,银行提供项目担 保,而申请担保人则承诺在必要时补偿银行的一切费用。
1.消极担保条款
消极担保条款是指借款方向贷款方承诺，将限制在自己的资产上设立有利于其他债权人的物 权担保。 消极担保是一种有法律约束力的保证，它不同于担保受益权，消极担保不允许对借款人资产 提出所有权、占有权、控制权和销售权的要求，也不允许贷款人在借款人破产或清算时提出 任何优先权。
2.准担保交易
项目融资中存在许多类似担保的交易，这些交易一般在法律上被排除在物权担保范围之外， 但由于这些交易的经济效果类似物权担保，故也应归入广义的“担保”范围内。包括以下几类： 1. 租赁；2.出售和租回；3.出售和购回；4.所有权保留；5从属之债。
在项目融资结构中,物权担保是以项目特定物产的价值或者某种权利的价值作 为担保,物权担保主要表现在对项目资产的抵押和控制上。 信用担保的基本表现 形式是项目担保。项目担保是一种以法律协议形式做出的承诺,依据这种承诺,担 保人向债权人承担了一定的义务。
工程项目 融资担保
10.1.2 担保的文件及条款 1 、担保的文件
10.1.5 担保的作用
1.降低项目投资者的风险 采用担保形2式、,担项保目独投立资存者在可以避免承担全部3的、担和保直人接承的担项无目条债件务担责保责任任,项
目投资者的责任被限制在有限的项目发展阶段之内或者有限的金额之内。正 因为如此,项目投资者才有可能安排有限追索的融资结构。另外，项目投资 者可以将一定的项目风险转移给第三方。一定条件下可以将项目的风险因素 分散和转移。
不动产物权担保：不动产指土地、建筑物等难以移动的财产。在项目融资中，项目公司 一般以项目资产作为不动产担保，但其不动产仅限于项目公司的不动产，而不包括或仅 包括很少部分项目发起方的不动产。
动产物权担保：动产物权担保指借款方（一般为项目公司）以自己或第三方的动产作为
履约的保证。
固定担保：固定担保一般是在固定资产上设定，即固定担保的财产必须特定化，即设定 抵押时就固定在具体的财产上，且必须遵守设定担保的必要手续。
2.降低贷款人的风险 在项目融资中,项目担保有利于贷款人转移风险,因为贷款的风险使得
贷款人在进行贷款活动中,采取各种措施来防范风险,以避免和减少损失。 项目担保可使贷款人将可能发生的风险转移给担保人,一旦贷款发生风险, 贷款人就可从项目担保中得到补偿。
10.2 工程项目融资担保人
工程项目融资担保人可以分为三种:项目投资者、与工程项目有关的第三方参与者和商业担保人。
安慰信
安慰信又称支持信,是一种经常使用的意向性担保形式。它对贷款人表示的支持一般体现在以下三个方 面:经营支持，不剥夺资产，提供资金。
10.4.2 物权担保
项目融资的物权担保是指项目公司或第三方以自身资产为履行贷款债务提供担保。项目融资物权 担保按担保标的物的性质可分为：不动产物权担保和动产物权担保；按担保方式可分为：固定和 浮动设押。
• 商业担保人以提供担保作为一种盈利 的手段,承担项目的风险并收取担保 服务费用。商业担保人通过分散化经 营降低自己的风险。
• 银行、保险公司和其他的一些专营商 业担保的金融机构是主要的商业担保 人。.
10.3 工程项目融资担保的范围和条件
10.3.1 工程项目融资担保的范围
01
商业风险
在政治环境不稳定的国家开 展投资活动,具有很高的政治 风险。 对于政治风险,一般项目所在 国的政府或者中央银行应该 是最理想的政治风险担保人。
工程项目投资者
项目投资者提供的担保有两种形式： • 直接担保：即直接担保项目公司的一
部分债务, 这种担保必须作为一种债务 形式表现在资产负债表中。 • 非直接担保：担保就可以在项目投资 者为项目公司所承担的财务责任上披 上一件“正常商业交易”的外衣,对项目 投资者本身资产负债表的影响就较小。
与工程项目有关的 第三方参与者
担保可以分为两大类:一类是物权担保,即借款人或担保人以自己的有形财 产或权益财产,为履行债务设定的物权担保,如抵押权、质押权、留置权等;另 一类是人的信用担保,即担保人以自己的资信向债权人保证对债务人履行债 务承担责任。
工程项目融资担保实质是工程项目的借款方或第三方以自己的资产或信用向 贷款方或租赁机构做出的偿还保证,是分配和转移工程项目融资风险的重要手段。
浮动设押：是指债务人（主要是公司）与债权人（通常为银行）达成协议，债务人以其 现存及将来获得的全部财产作为债的担保；当债务人不履行债务时，债权人就债务人不 履行债务时拥有的全部财产的变卖价款优先受偿的法律制度。
10.4.3 其他担保方式
在项目融资贷款和担保协议中，规定了有关借款方资信方面的内容。实际上它是借款方 以自己的资信向贷款方作出的履约保证
“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议，是项目融资结构中的项目或服务的长期市场销售合约 的统称。在法律上体现的是项目买方与卖方之间的商业合同关系,尽管实质上是由项目买方对项目融资提 供的一种担保,但是这类协议仍被视作为商业合约,因而是一种间接担保形式。
资金缺额担保
资金缺额担保，也称为现金流量缺额担保，是一种在担保金额上有所限制的直接担保，主要作为一种 支持已进入正常生产阶段的项目融资结构的有限担保。 实践中,资金缺额担保常采用以下三种方式:(1)项目投资者提供担保存款或以贷款银行为受益人的备用信 用证; (2)建立留置基金; (3)由投资者提供对项目最小净现金流量的担保。
3)在银行提供担保的情况下,项目担保成为担保银行与担保 受益人之间的一种合约关系。这是真正的担保人(项目投 资者或者第三方担保人)并不是项目担保中的直接一方。
4)如果项目所在国与提供担保的银行不在同一国家,有时担 保受益人会要求担保银行安排一个当地银行作为代理人承 担担保义务,而担保银行则承诺偿付其代理人的全部费用。
• 在工程项目融资结构中, 利用第三方作为 担保人,是指在项目的直接投资者之外寻 找其他与项目开发有直接或间接利益关系 的机构,为项目的建设或者项目的生产经 营提供担保。
• 能够提供第三方担保的机构包括：政府机 构，与项目开发有直接利益关系的商业机 构，世界银行、地区开发银行等国际性金 融机构。
商业担保人
完工担保
完工担保主要是针对项目完工风险设立的，担保人在一定时间内承担项目成本超支、工期延误的责任， 甚至是项目失败的责任，是一种有限责任的直接担保形式。 项目完工担保的提供者主要由两类公司组成：一类是项目的投资者；另一类是承建项目的工程公司或有 关保险公司。
“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议
思考题
1.什么是融资担保?融资担保分为哪几类? 2.融资担保在工程项目融资活动中起到什么作用? 3.简述担保的步骤流程。 4.列举能够为项目提供担保的项目参与方，并分析他们为项目提供担保的目的。 5.工程项目融资担保有哪些主要类型? 6.完工担保有哪几种类型?简述完工担保的作用。
谢 谢!
基本文件
1)政府的项目特许经营协 议和其他许可证 2)承建商和分包商的担保 及预付款保函 3)项目投保合同 4)原材料供应协议 5)能源供应协议 6)产品购买协议 7)项目经营协议
融资文件
1)贷款协议。包括消极保 证、担保的执行
2)担保文件和抵押文件
支持性文件
1 )项目发起方的直接支持： 偿还担保，完工担保等 2 )项目发起方的间接支持： 无货亦付款合同、产量合同 等 3 )政府支持：经营许可、项 目批准、特许权利 4）项目保险：商业保险、 出口信贷担保
政治风险
03
金融风险
工程项目除了存在商业风 险和政治风险外,还会因为 地震、火灾以及其他一些 不可预见的因素而导致失 败。称为或有风险。 避免这类风险主要也是采 用商业保险的方法。
或有风险
商业风险是项目融资面临 的最主要的风险之一,是项 目担保的重要内容。 对于这类可控制的商业风 险,一般都会要求提供不同 程度的担保,特别是在项目 完工和建设成本控制两个 方面。
02
项目的金融风险属于不可控 的外围风险,主要是指由于 项目发起人不能控制的金融 市场变化对项目可能产生的 负面影响。 对于汇率和利率风险,可以 通过使用金融衍生工具来分 散。
04
10.3.2 工程项目融资担保的条件
为了有效地涵盖工程项目所面临的商业风险、政治风险和或有风险,基本的项目担保条件至少 包括以下内容:担保受益人、项目定义、担保的用途、最大担保金额、担保有效期、启用担保的条 件、担保协议以及执行担保的具体步骤。
不管工程项目担保的性质和形式如何,贷款银行在融资中通常总是坚持作为担保的第一受益人。 对于贷款期限较长的项目,贷款银行在项目担保的基本格式上还会增加一些特殊的规定,以保护不因 外部环境的变化而损害贷款银行的利益。
10.4 工程项目融资担保的形式
10.4.1 信用担保
工程项目融资中的信用担保又称为人的担保，是当事人之间的一种合同关系。
10.1.4 担保的法律特征
1、担保合同具有从属性和补充性
从属性是指担保合同是贷款合 同的从属合同,承担着与贷款 合同标准和范围一样的责任, 保证人的保证责任随借款人的 主债务的消灭而消灭。
补充性是指在保证合同的法律 关系上,保证人是第二债务人, 只有当债务人不履行其债务时, 保证人才有责任承担付款责任, 只有在对借款人的财产强制执 行后仍不足以抵债时,才能要 求担保人承担清偿的责任
目录 CONTENTS
10.1 10.2 10.3 10.4
工程项目融资担保概述 工程项目融资担保人 工程项目融资担保的范围和条件 工程项目融资担保的形式
10.1 工程项ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ融资担保概述
10.1.1 担保的概念及种类
担保的定义
在民法中的定义为：以确保债务或其他经济合同项下的履行或清偿为目 的的保证行为。担保是债务人对债权人提供履行债务的特殊保证,是保证债 权实现的一种法律手段。
2、担保独立存在
担保是一项独立的承诺,担保合 同一经签署,担保人就向债权人 做出了一种赔偿保证,只要债权 人能满足担保书的履行条件,担 保人就必须履行偿付责任。这种 偿付责任不依赖基础合同而独立 存在。
3、担保人承担无条件担保责任
在这种独立的担保中,担保人往 往要承担无条件的担保责任和 第一性的付款责任,排除了传统 担保中担保人所享有的抗辩权。
10.1.2 担保的文件及条款 2、 担保的条款
对价条款 担保责任 担保条件 陈述和保证 延续担保
担保条款
见索即付
延期、修改 及和解
适用法律 及司法管辖
税收费用
10.1.3 担保的步骤
1)贷款银行向项目投资者或第三方担保人做出项目担保的 要求。
2)项目投资者或第三方担保人可以考虑提供公司担保，如 果公司担保不被接受,则需要考虑提供银行担保。后者将在 银行和申请担保人之间构成一种合约关系,银行提供项目担 保,而申请担保人则承诺在必要时补偿银行的一切费用。
1.消极担保条款
消极担保条款是指借款方向贷款方承诺，将限制在自己的资产上设立有利于其他债权人的物 权担保。 消极担保是一种有法律约束力的保证，它不同于担保受益权，消极担保不允许对借款人资产 提出所有权、占有权、控制权和销售权的要求，也不允许贷款人在借款人破产或清算时提出 任何优先权。
2.准担保交易
项目融资中存在许多类似担保的交易，这些交易一般在法律上被排除在物权担保范围之外， 但由于这些交易的经济效果类似物权担保，故也应归入广义的“担保”范围内。包括以下几类： 1. 租赁；2.出售和租回；3.出售和购回；4.所有权保留；5从属之债。
在项目融资结构中,物权担保是以项目特定物产的价值或者某种权利的价值作 为担保,物权担保主要表现在对项目资产的抵押和控制上。 信用担保的基本表现 形式是项目担保。项目担保是一种以法律协议形式做出的承诺,依据这种承诺,担 保人向债权人承担了一定的义务。
工程项目 融资担保
10.1.2 担保的文件及条款 1 、担保的文件
10.1.5 担保的作用
1.降低项目投资者的风险 采用担保形2式、,担项保目独投立资存者在可以避免承担全部3的、担和保直人接承的担项无目条债件务担责保责任任,项
目投资者的责任被限制在有限的项目发展阶段之内或者有限的金额之内。正 因为如此,项目投资者才有可能安排有限追索的融资结构。另外，项目投资 者可以将一定的项目风险转移给第三方。一定条件下可以将项目的风险因素 分散和转移。
不动产物权担保：不动产指土地、建筑物等难以移动的财产。在项目融资中，项目公司 一般以项目资产作为不动产担保，但其不动产仅限于项目公司的不动产，而不包括或仅 包括很少部分项目发起方的不动产。
动产物权担保：动产物权担保指借款方（一般为项目公司）以自己或第三方的动产作为
履约的保证。
固定担保：固定担保一般是在固定资产上设定，即固定担保的财产必须特定化，即设定 抵押时就固定在具体的财产上，且必须遵守设定担保的必要手续。
2.降低贷款人的风险 在项目融资中,项目担保有利于贷款人转移风险,因为贷款的风险使得
贷款人在进行贷款活动中,采取各种措施来防范风险,以避免和减少损失。 项目担保可使贷款人将可能发生的风险转移给担保人,一旦贷款发生风险, 贷款人就可从项目担保中得到补偿。
10.2 工程项目融资担保人
工程项目融资担保人可以分为三种:项目投资者、与工程项目有关的第三方参与者和商业担保人。
安慰信
安慰信又称支持信,是一种经常使用的意向性担保形式。它对贷款人表示的支持一般体现在以下三个方 面:经营支持，不剥夺资产，提供资金。
10.4.2 物权担保
项目融资的物权担保是指项目公司或第三方以自身资产为履行贷款债务提供担保。项目融资物权 担保按担保标的物的性质可分为：不动产物权担保和动产物权担保；按担保方式可分为：固定和 浮动设押。
• 商业担保人以提供担保作为一种盈利 的手段,承担项目的风险并收取担保 服务费用。商业担保人通过分散化经 营降低自己的风险。
• 银行、保险公司和其他的一些专营商 业担保的金融机构是主要的商业担保 人。.
10.3 工程项目融资担保的范围和条件
10.3.1 工程项目融资担保的范围
01
商业风险
在政治环境不稳定的国家开 展投资活动,具有很高的政治 风险。 对于政治风险,一般项目所在 国的政府或者中央银行应该 是最理想的政治风险担保人。
工程项目投资者
项目投资者提供的担保有两种形式： • 直接担保：即直接担保项目公司的一
部分债务, 这种担保必须作为一种债务 形式表现在资产负债表中。 • 非直接担保：担保就可以在项目投资 者为项目公司所承担的财务责任上披 上一件“正常商业交易”的外衣,对项目 投资者本身资产负债表的影响就较小。
与工程项目有关的 第三方参与者
担保可以分为两大类:一类是物权担保,即借款人或担保人以自己的有形财 产或权益财产,为履行债务设定的物权担保,如抵押权、质押权、留置权等;另 一类是人的信用担保,即担保人以自己的资信向债权人保证对债务人履行债 务承担责任。
工程项目融资担保实质是工程项目的借款方或第三方以自己的资产或信用向 贷款方或租赁机构做出的偿还保证,是分配和转移工程项目融资风险的重要手段。
浮动设押：是指债务人（主要是公司）与债权人（通常为银行）达成协议，债务人以其 现存及将来获得的全部财产作为债的担保；当债务人不履行债务时，债权人就债务人不 履行债务时拥有的全部财产的变卖价款优先受偿的法律制度。
10.4.3 其他担保方式
在项目融资贷款和担保协议中，规定了有关借款方资信方面的内容。实际上它是借款方 以自己的资信向贷款方作出的履约保证
“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议，是项目融资结构中的项目或服务的长期市场销售合约 的统称。在法律上体现的是项目买方与卖方之间的商业合同关系,尽管实质上是由项目买方对项目融资提 供的一种担保,但是这类协议仍被视作为商业合约,因而是一种间接担保形式。
资金缺额担保
资金缺额担保，也称为现金流量缺额担保，是一种在担保金额上有所限制的直接担保，主要作为一种 支持已进入正常生产阶段的项目融资结构的有限担保。 实践中,资金缺额担保常采用以下三种方式:(1)项目投资者提供担保存款或以贷款银行为受益人的备用信 用证; (2)建立留置基金; (3)由投资者提供对项目最小净现金流量的担保。
3)在银行提供担保的情况下,项目担保成为担保银行与担保 受益人之间的一种合约关系。这是真正的担保人(项目投 资者或者第三方担保人)并不是项目担保中的直接一方。
4)如果项目所在国与提供担保的银行不在同一国家,有时担 保受益人会要求担保银行安排一个当地银行作为代理人承 担担保义务,而担保银行则承诺偿付其代理人的全部费用。
• 在工程项目融资结构中, 利用第三方作为 担保人,是指在项目的直接投资者之外寻 找其他与项目开发有直接或间接利益关系 的机构,为项目的建设或者项目的生产经 营提供担保。
• 能够提供第三方担保的机构包括：政府机 构，与项目开发有直接利益关系的商业机 构，世界银行、地区开发银行等国际性金 融机构。
商业担保人
完工担保
完工担保主要是针对项目完工风险设立的，担保人在一定时间内承担项目成本超支、工期延误的责任， 甚至是项目失败的责任，是一种有限责任的直接担保形式。 项目完工担保的提供者主要由两类公司组成：一类是项目的投资者；另一类是承建项目的工程公司或有 关保险公司。
“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议
思考题
1.什么是融资担保?融资担保分为哪几类? 2.融资担保在工程项目融资活动中起到什么作用? 3.简述担保的步骤流程。 4.列举能够为项目提供担保的项目参与方，并分析他们为项目提供担保的目的。 5.工程项目融资担保有哪些主要类型? 6.完工担保有哪几种类型?简述完工担保的作用。
谢 谢!
基本文件
1)政府的项目特许经营协 议和其他许可证 2)承建商和分包商的担保 及预付款保函 3)项目投保合同 4)原材料供应协议 5)能源供应协议 6)产品购买协议 7)项目经营协议
融资文件
1)贷款协议。包括消极保 证、担保的执行
2)担保文件和抵押文件
支持性文件
1 )项目发起方的直接支持： 偿还担保，完工担保等 2 )项目发起方的间接支持： 无货亦付款合同、产量合同 等 3 )政府支持：经营许可、项 目批准、特许权利 4）项目保险：商业保险、 出口信贷担保
政治风险
03
金融风险
工程项目除了存在商业风 险和政治风险外,还会因为 地震、火灾以及其他一些 不可预见的因素而导致失 败。称为或有风险。 避免这类风险主要也是采 用商业保险的方法。
或有风险
商业风险是项目融资面临 的最主要的风险之一,是项 目担保的重要内容。 对于这类可控制的商业风 险,一般都会要求提供不同 程度的担保,特别是在项目 完工和建设成本控制两个 方面。
02
项目的金融风险属于不可控 的外围风险,主要是指由于 项目发起人不能控制的金融 市场变化对项目可能产生的 负面影响。 对于汇率和利率风险,可以 通过使用金融衍生工具来分 散。
04
10.3.2 工程项目融资担保的条件
为了有效地涵盖工程项目所面临的商业风险、政治风险和或有风险,基本的项目担保条件至少 包括以下内容:担保受益人、项目定义、担保的用途、最大担保金额、担保有效期、启用担保的条 件、担保协议以及执行担保的具体步骤。
不管工程项目担保的性质和形式如何,贷款银行在融资中通常总是坚持作为担保的第一受益人。 对于贷款期限较长的项目,贷款银行在项目担保的基本格式上还会增加一些特殊的规定,以保护不因 外部环境的变化而损害贷款银行的利益。
10.4 工程项目融资担保的形式
10.4.1 信用担保
工程项目融资中的信用担保又称为人的担保，是当事人之间的一种合同关系。
10.1.4 担保的法律特征
1、担保合同具有从属性和补充性
从属性是指担保合同是贷款合 同的从属合同,承担着与贷款 合同标准和范围一样的责任, 保证人的保证责任随借款人的 主债务的消灭而消灭。
补充性是指在保证合同的法律 关系上,保证人是第二债务人, 只有当债务人不履行其债务时, 保证人才有责任承担付款责任, 只有在对借款人的财产强制执 行后仍不足以抵债时,才能要 求担保人承担清偿的责任