第一章 公司企业法导论

第一章公司企业法导论教学目的：通过3课时的教学，使学生了解经济组织基本法律制度：经济组织的设立制度；经济组织的合并、兼并与分立制度；经济组织的解散与清算制度；经济组织的破产制度；经济组织的登记制度。

教学重点：着重培养学生对经济组织基本法律制度的基本认识教学难点：经济组织的设立制度如经济组织的合并、兼并与分立制度；经济组织的解散与清算制度；经济组织的破产制度；经济组织的登记制度等基本概念和理论。

教学方式：讲授、案例分析。

教学内容：第一节企业法概述一、企业与企业法（一）企业的内涵与特征企业是一种组织，作为相对于自然人而言的另一法律关系主体的组织又称为单位（如我国刑法规定的“单位犯罪”）、团体。

组织又有经济组织和非经济组织之分，经济组织都具有经济性。

但从事或主要从事经济性活动的组织又有以盈利为目的和不以（或不主要以）盈利为目的两种情况。

前类组织一般被称为企业；后者则不能称为企业。

（二）企业法的概念及其调整对象企业法是指关于确立企业的法律地位，调整企业在设立、变更、终止及其生产经营过程中发生的经济管理关系和财产经营关系的法律规范的总称。

公司是企业的一种典型形态。

在市场经济比较发达的国家一般把企业分成公司、合伙企业和独资企业三种。

我国社会主义新中国成立后长期的计划经济使得我国企业形态比较复杂，当前既有按所有制划分国有企业、集体企业、私营企业，也有为适应市场经济发展而按投资方式和责任方式划分的公司、合伙企业和独资企业。

二、我国现代企业法律制度的演变建国以来，我国经济体制经历了由高度计划经济向市场经济的转变，其间的过渡是渐进的而不是突发式的。

与经济体制改革相适应，我国企业法律制度也经历了一个由计划经济企业立法向市场经济企业立法的逐步转变过程。

1999年8月全国人大常委会通过《独资企业法》。

1997年制定并于2006年修正了《合伙企业法》。

至此，我国的个体、私营经济的各种组织形式均有相应法律可以依循。

第二节企业基本法律制度一、企业的设立制度（一）企业设立的定义企业的设立，是指企业从发起筹建到正式成立的过程以及在这个过程中为了成立企业而进行的各种必要行为。

（二）企业设立的基本制度自罗马社会以来，对于企业设立，各国曾实行过各种不同的制度，主要有：1、自由制。

企业的设立完全由当事人自由为之，法律不加干涉，企业设立之后，也不须履行任何手续。

此种制度在欧洲中世纪自由贸易时代颇为盛行。

由于企业设立过程随便，难免造成许多不具备基本条件的企业出现，使债权人权益得不到保障，影响经济秩序。

所以后来各国很少采用。

2、特许制。

从中世纪后期到近代工业社会，企业设立的依据是国家元首颁发的特许状或国会的特别法令，每设立一家企业，都必须经国家元首亲自授权，或者由国会通过一项特别法案。

这种做法显然不能适应企业普遍发展的要求，并且有浓厚的封建特权色彩。

所以到了自由资本主义时期，也很少被采用了。

3、核准制。

设立企业除了必须具备法令所规定的条件外，还必须经过行政机关核准。

即每设立一家企业不再需要由国家通过一项特别法律，国家已经颁布了一般性的企业法律法规，规定了设立企业的一般条件。

但是，企业设立除满足这些一般性条件外，还须经过行政机关核准，不核准不得成立。

特许制是在企业设立问题上赋予权力机关一种特权，核准制则是属于行政上的一种特权。

有些国家认为，由行政部门干预企业设立，不利于企业的普遍发展和经济事业的发达，所以采行此制的国家亦不普遍。

4、准则制。

企业的设立，凡符合国家法律规定要件即可，不需经权力机关或行政机关核准。

这种做法适应了企业大量出现的形势，有利于企业的普遍发展。

但是，国家法律的规定毕竟不可能十分详尽，许多事情尚需在设立企业时具体拟定，如果这些问题考虑不周，也容易引起不良后果。

同时，企业作为最主要的经济组织，国家有必要进行适当管理。

鉴于这种情况，各国在准则制的基础上，进一步严格规定企业设立的要件，加重发起人的责任，同时规定企业设立必须经过国家主管机关登记，才得成立及取得法人资格。

这又被称为严格准则制。

我国在企业设立问题上过去曾长期实行核准制，目前我国实行的公司设立制度基本上属于核准制。

（三）企业设立的条件和程序《全民所有制工业企业法》、《企业法人登记管理条例》以及其它有关法律法规均对设立各类企业规定了必须具备的条件，通常包括以下方面：有符合法律规定资格的企业设立的发起人或申请设立企业的单位；有企业章程；有符合法律规定并与其生产规模相适应的资金和从业人员；有固定的生产经营场所和必要的设施，等等。

企业的设立，因实行的立法制度不同以及所采用的设立方式不同而在程序方面有所区别。

但一般来讲，企业设立的程序，除实行核准制的须经主管部门或审批机关批准并发给批准文件外，其余应履行以下几个步骤：（1）章程的订立；（2）出资的确定与履行；（3）机构的组成；（4）设立登记。

企业的设立，只有符合国家法律规定的各种条件，遵守法定程序，才为有效；否则，该设立行为不具有法律效力，即为企业设立无效。

属于设立无效的企业，不受法律保护；但法律允许可以补正的，经补正，符合法律规定的各项要件后，视为有效设立。

二、企业的合并与分立制度（一）企业合并1、企业合并的含义企业的合并，是指两个以上的企业通过订立合同，依照法定程序归并成为一个企业的法律行为。

2、企业合并的类型（1）新设合并。

新设合并是指两个或两个以上的企业联合组成一个新的企业，原来的企业全部消灭。

（2）吸收合并。

吸收合并是指一企业被他企业吸纳，被吸纳企业消灭，吸纳企业继续存续。

（3）三角合并与反三角合并。

三角合并与反三角合并是涉及三方当事人的合并，是20世纪60年代后首先在美国发展起来的一种新型的合并形式，这种形式已为美国的立法所承认。

（二）企业分立1、企业分立的含义企业的分立，是指依法成立的企业按照法律规定的条件和程序，依一定的方式分为两个或两个以上企业的法律行为。

2、企业分立的方式（1）创设分立，又称分解分立、新设分立，是指一个企业分解为两个或两个以上的新企业，原企业主体资格消灭。

（2）派生分立，又称分支分立、存续分立，是指一个企业分解出一部分或若干部分成立新企业，原企业主体资格依然存在。

三、企业的解散与清算制度（一）企业的解散1、企业解散的原因企业解散，是指企业因法律或章程规定的事由出现而停止营业活动并终止其法人资格的行为，它是企业主体资格消灭的必经程序。

企业解散的原因是有多种的，依解散是否出于企业的自愿，分为自愿解散与强制解散两大类。

（1）自愿解散企业章程规定的存续期限届满或其他解散事由出现，企业可以自动解散，而且无须企业的最高决策机关决议或经其批准。

此外，企业最高决策机关可以通过解散决议解散企业。

至于最高决策机关据以解散企业的具体事由，各国立法一般不作界定，以体现私法自治原则。

（2）强制解散企业强制解散的事由均由法律列举规定。

当法定事项发生时，有关行政主管机关或法院有权以命令或裁定方式，强制要求企业解散。

有权实施强制解散的机关，可以直接依职权或者依据企业的债权人、股东、企业自身以及其他有关行政管理部门等的申请，做出强制解散的命令或裁定。

关于强制解散的具体事由，我国法律的规定比较分散，《公司法》、《公司登记管理条例》、《全民所有制工业企业法》、《消费者权益保护法》等均有涉及。

概括而言，主要的强制解散原因如下：（1）企业通过欺骗手段或隐瞒重大事实而注册成立的。

（2）企业成立后，无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的。

（3）企业有其他严重违法行为，如伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照，情节严重的；不依法接受年检，情节严重的；抽逃、转移资金，隐匿财产、逃避债务，情节严重的；违反环境保护法规，情节严重的；制造、销售假冒伪劣药品，情节严重的，等。

（4）企业因法院宣告设立无效的。

（5）企业不再具备存续条件时，如因股份转让而导致企业股东人数低于法定最低限额，因减资而使企业注册资本低于法定最低限额等。

（6）企业合并而导致解散的。

2、企业解散的程序及效力无论何种原因导致的企业解散，一般都应进行公告，并进行解散登记。

（二）企业的清算1、企业清算的种类企业清算，是指企业解散后，清理财产与债权债务，进行公平分配，以了结企业在存续期间发生的各种法律关系，从而消灭其法人资格的法律行为。

除因合并而发生的解散之外，企业的解散都导致清算的开始。

在清算期间，企业的法人资格仍然存在，只是权利能力被限定于清算范围之内，只有在完成清算并注销登记后，企业法人资格才最终消灭。

2、清算机构的法律地位与清算人的任职资格企业解散后，应立即组织清算机构对企业进行清算。

清算机构组成后，在清算范围和期间内，清算机构取代企业的经营管理机构，接管经营管理机构的全部权力，对外代表清算法人表示意思，对内执行清算事务，其地位与企业解散前的经营管理机构相同。

企业清算涉及投资方、债权人、职工等各方的利益，清算机构组成人员即清算人的责任重大。

从各国有关立法来看，都有清算人任职资格的规定，并明确规定其享有的权利和承担的义务。

3、企业财产的分配顺序清算机构在清查企业财产，编制资产负债表及财产清单后，发现企业财产不足清偿债务的，应当立即向法院申请宣告破产，企业即进入破产清算程序。

如果没有出现以上情况的，清算机构应当编制财产清算方案，经企业最高决策机关批准后，按以下顺序处分企业财产：（1）保留足够的金额以支付清算费用；（2）支付职工工资和劳动保险费用；（3）缴纳税款；（4）清偿债务；（5）向企业的出资人分派剩余财产。

四、企业破产制度（一）企业破产与破产法概述1、破产的概念与特征破产一词通常可从两种意义上理解：一是指债务人的一种特殊经济状态，在此状态中，债务人已无力支付其到期债务，而最终不得不倾其所有以偿债；二是指一种法律手段和法律程序，通过这种手段和程序，概括性地解决债务人与众多债权人之间的债权债务关系。

将这两重含义结合起来，可将破产表述为：债务人不能清偿到期债务时，法院受理当事人的申请，将债务人的财产公平分配给债权人的特定法律手段或法律程序。

2、、破产法的适用范围及关于破产原因、案件管辖的规定破产法的适用范围是指破产法效力所及的范围。

其中包括适用对象，即哪些人或社会组织可受破产宣告的问题。

有些国家规定破产法只适用于商人，这种做法被称为商人破产主义；有些国家的破产法既适用于商人，也适用于非商人，这被称为一般破产主义。

此外，在自然人与法人、本国人与外国人的适用上，各国也规定不一。

我国破产法立法实践经历了一个从无到有、由不完善到逐步完善的过程。

1986年12月颁布了的《中华人民共和国企业破产法》（试行），其中第2条规定：“本法适用于全民所有制企业。

”1991年4月公布施行的《中华人民共和国民事诉讼法》第19章规定了“企业法人破产还债程序”。