中国法制史课件第4章

第二节 儒法合流与封建法制的发展
一、立法思想
二、立法概况
三、法律形式
一、立法思想的重大变化
（一）汉初的黄老无为思想 （二）西汉中期封建正统法律思想的确立
（一）汉初的黄老无为思想
“无为而治”
“与民休息”
“宽省刑罚”
曹参： “且高帝与萧何定天下，汉令既明， 今陛下垂拱，参与守职，遵而不失，
不亦可乎？”

曹参继萧何为相国后，整天喝酒不 问国事，面对惠帝的责备他回答说 高皇帝（刘邦）和 萧何丞相平定 天下，法令严明，现在陛下你只需 无为而治，臣等只需谨守职责，遵 从高祖所定的典章制度而不违失， 这就可以了。

萧规曹随，成语，萧何创立了规章制 度，死后，曹参做了宰相，仍照着实 行。比喻按照前任的成规办事。
董仲舒： 罢黜百家 独尊儒术
二、立法概况
（一）西汉初期的立法活动 （二）西汉中期的立法活动
（三）东汉时期的立法活动
（一）西汉初期的立法活动
1.“约法三章”与父老约，法三章耳； 杀人者死，伤人及盗抵罪。” 2.《九章律》 盗、贼、囚、捕、杂、具、户、兴、 厩 3.《傍章》 18 篇
（二）西汉中期的立法活动
三、民事法律
四、经济法律
一、行政法律制度
（一）皇权的加强与中枢体制的变化 （二）地方行政体制 （三）职官管理制度 （四）监察制度
（一）皇权的加强与中枢体制的变化
1.维护皇权至尊的行政法律制度 （1）系统阐述“君权神授”思想
（2）皇帝是国家权力的来源，又是国高最高
权力的行使者。
（3）立法权、行政权、司法权、军事权集于
《《《《《《《《《 金爵效复田置收告贼 布律律律律吏律律律 律》》》》律》》》 》 》 《《《《《《《《《 秩兴傅赐关均杂捕盗 律律律律市输律律律 》》》》律律》》》 》》 《《《《《《《《《 史徭置户行传钱亡具 律律后律书食律律律 》》律》律律》》》 》 》》
张 家 山 汉 简 二 年 律 令 ·

有些案件，情况比较复杂，可以同时援引 不同的法律条文，判理的结果往往大相径 庭。针对这种情况，秦汉时期有疑罪上报 的"奏谳"制度，由县、道上报郡、国，再由 郡、国上报廷尉乃至皇帝，逐级审核，直 到做出切近法律的判决为止。而通过这种 方式形成的判例，即"已行故事"，也就成了" 比"。张家山汉简《奏谳书》收录的众多案 例，很可能就是墓主生前用做断狱依据的" 比"。这是汉代"比"的第二种形成途径，也是 最主要的形成途径。
皇帝一身
2.中枢机关的变化 （1）汉初三公、九卿 （2）中期出现“中朝”、“外朝” （3）大司徒、大司马、大司空 （4）尚书台的兴起
（二）地方行政体制
1.郡县与封国并存 2.削藩fān
3.由郡县两级到州郡县三级
（三）职官管理制度
1.官吏选任制度 （1）选拔： A.察举 贤良方正、孝悌力田、茂才异等、 孝廉 B.征辟 C.其他：上书拜官、任子、荫袭、赀选 汉凭财产资格为官的途径。汉朝制度，有赀 （财产）五百万钱者，可任郎，得自备车马 服装，到京师听候选用，时称“赀郎”。 （2）任用 拜、征、守、假、兼、领、行、迁
（三）东汉时期的立法活动
1.“解王莽之繁密，还汉室之轻法” 2.“议省刑罚”，释放奴婢
3.恢复三十税一的赋税制度
4.法律的删繁就简
三、法律形式 （一）律 （二）令
（三）科
（四）比
律令是秦汉法律的主要形
式。 律是基本的立法形式，令 作为律的补充，既可令文 直接入律，也可以类为篇， 如功令、津关令。 张家山汉简《奏谳yàn书》 所见案例律令并征，真实 反映了律令之行用。

"比"的最简单的形成途径就是直接援引与该案 情最接近的法律条文，进行类比。秦简《法律 答问》中有很多这样的"比"，如："臣强与主奸， 可（何）论？比殴主。ㄧ斗折脊项骨，可(何) 论？比折支（肢）。" "殴大父母，黥为城旦舂。 今殴高大父母，可（何）论？比大父母。" 这 种"比"，主要是针对案情比较简单，犯罪性质 又与所援引的法律条文非常接近的犯罪行为而 规定的，因而不一定需要有"已行故事"，只要 有有关部门（如廷尉）做出相应解释即可。估 计汉代的"比"也有这种情况。
文帝废肉刑图示
黥 ——髡钳城旦舂 劓 ——笞300 斩左趾 ——笞500 斩右趾 ——弃市 “外有轻刑之名，内实杀人。”
确定劳役刑刑期
罪人狱已决，完为城旦舂，满三岁为 鬼薪白粲；鬼薪白粲一岁，为隶臣妾；隶 臣妾一岁，免为庶人。隶臣妾满二岁，为 司寇；司寇一岁，及作如司寇二岁，皆免 为庶人。其亡逃及有罪耐以上，不用此令。 前令之刑城旦舂岁而非禁锢者，如完为城 旦舂岁数以免。 ——《汉书》卷二十三《刑法志》
文帝诏书（二）
今人有过，教未施而刑已加焉， 或欲改行为善，而道亡由至，朕甚怜 之。夫刑至断支体，刻肌肤，终身不 息，何 其刑之痛而不德也！岂称为民 父母之意哉？其除肉刑，有以易之； 及令罪人各以轻重，不亡逃，有年而 免。具为令。
——《汉书》卷二十三《刑法志》
改革后的刑罚体系
死刑


殊死（腰斩 · 斩首） 腰斩 · 弃市 · 枭首
（公元前206年——公元220年）
第一节 概 述
第二节 儒法合流与封建法制的发展 第三节 法律的主要内容 第四节 司法制度
第一节 概
述
汉王刘邦
楚霸王项羽
一、确立了“德主刑辅”的法制指导思想。 二、形成了以律为主体、多种法律形式并用 的法律体系 三、文景时期的刑制改革 四、推行重农抑商政策，遏制了商品经济和 法制发展的生机
黄老思想的影响 1.积极影响
2.消极后果——滋生两股势力 异姓诸侯王 地方豪强势力
（二）西汉中期封建正统法律思想的确立
1.武帝以后 “德主刑辅”思想的确立 2. “德主刑辅”思想的内容
1.武帝以后 “德主刑辅”思想的确立 刘邦：“乃公马上得天下，安事诗书 乎！” 陆贾：“居马上得之，宁可马上治之 乎？”

援引本朝代以前的案例作为法律依据， 这也是汉代"比"的形成途径之一。张家 山汉简《奏谳书》除了收录汉代的案 例而外，还大量抄录秦案例乃至春秋 时期的案例，在引用"鲁法"时还注明" 鲁法"与现行法之间刑名的对应关系， 很显然是把这些案例做为"比"来使用的。
第三节 法律的主要内容
一、行政法律制度
二、刑事法律
肉刑——恢复宫刑
赦徒作阳陵者，死罪欲腐者，许之。
——《汉书》卷五《景帝纪》
那些被罚作徒刑的人就全部赦免掉，判处 死刑的人如果愿意接受腐刑也可以免死
笞
刑
劳 役 刑
髡钳城旦舂（五年刑） 完城旦舂（四年刑） 鬼薪白粲（三年刑） 司寇（二年刑） 隶臣妾及罚作、复作（一年刑） 输作左校、输作右校、输作若卢 （不定期 ） ——东汉卫宏《汉旧仪》
律 令
张家山汉墓竹简 《二年律令》
1983年出土于湖北省江陵 县（今荆州市荆州区）。 墓主人生前可能是一名 低级官吏，通晓法律， 好医术、导引。随葬古 书8种，重要的法律文献 有《二年律令》与《奏 谳书》。 247号墓遗址
二年律令置后律简 死无子男代户，令父 若母，毋wú父母令寡，无 寡令女，毋女令孙，毋孙令 耳孙，毋耳孙令大父母，毋 大父母令同产子代户。同产 子代户，必同居数。弃妻子 不得与后妻子争后。
《傍章律》 18 篇，主要是关于礼仪制度。 《越宫律》 27 篇，关于宫廷警卫方面法 律。 《朝律》 6 篇，关于朝贺制度的 法律。
西汉后期律令激增
其后奸猾巧法，转相比况，禁网寖jì n密。律令凡 三百五十九章，大辟四百九条，千八百八十二事，死 罪决事比万三千四百七十二事。文书盈于几阁，典者 不能遍睹。是以郡国承用者驳，或罪同而论异。奸吏 因缘为市，所欲活则傅生议，所欲陷则予死比，议者 咸冤伤之。 ——《汉书》卷二十三《刑法志》
臀，毋得更人，毕一罪乃更人。
——《汉书》卷二十三《刑法志》
文景刑制改革的意义
从法律上正式废除了肉刑。
明确规定了劳役刑的刑期和笞刑的刑制。
“汉文帝除肉刑，千古之仁政也。”
文帝诏书（一） 制诏御史：盖闻有虞氏之时，画 衣冠异章服以为戮，而民弗犯，何治 之至也！今法有肉刑三，而奸不止， 其咎安在？非乃朕德之薄，而教不明 欤！吾甚自愧。故夫训道不纯而愚民 陷焉。
2.职官的考课与奖惩制度 考课：“上计” 奖惩：自请、惩戒、连坐免官
（四）监察制度 1.中央监察机关 御史大夫 2.地方监察机关 （1）司隶校尉 （2）州刺史官名。刺，检举不法；史， 皇帝所使。顾名思义，州刺史即是皇帝 派到一州的代表。
司隶校尉，旧号‘卧虎’，是汉至魏晋监督 京师和地方的监察官。始置于汉武帝征和 四年(前89年)，西汉时司隶校尉秩为二千石， 东汉时改为比二千石。属官有从事、假佐 等。又率领有由一千二百名中都官徒隶所 组成的武装队伍，司隶校尉因此而得名。 一直到三国魏晋时期，司隶校尉都是监督 京师和京城周边地方的秘密监察官。其不 畏权贵，战绩不凡，权势强大远远胜过了 明代的东西厂和锦衣卫。

即户主死后，“以男为后”，“男”是指 亲子；无亲子时，父母在，父母均“户 后”；无父母以妻子；无妻子，则以“子 女”，此处“子女”指女儿。弃妻”(休弃 之妻)有子和“后妻”(同居之妻)也有子时， “弃妻”之子不得与“后妻”之子争后。 但是“后妻”无子，则以“弃妻子”为后。 所谓“弃妻子”当是亲生子，而非“弃妻” 与他人所生之子，否则难以享有与“后妻 子”争后的资格。
律
令
汉令繁多
《廷尉挈令》 《品令》 《任子令》 《斋令》 《金布令》 《狱令》 《秩禄令》 《祀令》 《宫卫令来，三百二年，宪令稍增，
科条无限。
——《后汉书》卷四十六《陈宠传》
比的应用
比
死罪决事比万三千四百七十二事。文书盈于几阁，典 者不能遍睹。 ——《汉书》卷二十三《刑法志》 在法律对某种情况没做规定或规定不够明确时，采用类比 的方法，援引与案情相近的法律条文而做出裁决，这种判 案方法就是"比"。当由此产生的判例被奉为以后处理类似 案件的依据时，此判例也就具有了法律的意义，成为"决 事比"。
1.张汤《越宫律》（27篇）
2.赵禹《朝律》（6篇）
“汉律六十篇”
汉律六十篇：
汉高祖时期：①萧何《九章律》9篇 ② 叔孙通《傍章》18篇 汉武帝时期：③张汤《越宫律》27篇④ 赵禹《朝律》6篇
（九章律）前六篇大体与秦律相同，源 于李悝的《法经》，后三篇新增关于 户口、赋役、兴造、畜产、仓库等项 的规定。原文已经失传。
文景时期的刑制改革内容
（1）文帝时期的刑制改革：废肉刑 确定劳役刑刑期 （2）景帝时期的笞刑改革：减少笞数 颁定《箠令》 （3）文景刑制改革的意义
（1）文帝废肉刑内容

诸当完者，完为城旦舂（完汉以前指剪去 犯人的须发;汉以后罚作劳役。因其不伤肢体,故 曰“完”） ；当黥者，髡钳（剃去头发，用铁圈束颈）为 城旦舂；当劓者，笞三百；当斩左止者，笞五 百；当斩右止，及杀人先自告，及吏坐受赇枉 法，守县官财物而即盗之，已论命复有笞罪者， 皆弃市。 ——《汉书》卷二十三《刑法志》
二、刑事法律
（一）文景刑制改革 （二）改革后的刑罚体系 （三）刑法适用制度的变化
（四）主要罪名的变化
（一）文景时期的刑制改革
1.背景
缇tí 萦yí ng上书
2.内容
（缇萦）上书曰：
妾父为吏，齐中皆称其廉平，今坐法 当刑。妾伤夫死者不可复生，刑者不可复 属，虽后欲改过自新，其道无由也。妾愿 没入为官婢，以赎父刑罪，使得自新。 ——《汉书》卷二十三《刑法志》
确定劳役刑刑期
髡钳城旦舂——六年 完为城旦舂——五年 鬼薪白粲 ——四年 隶臣妾 ——三年 司寇 ——二年
景帝中六年笞刑改革
黥 ——髡钳城旦舂 劓——笞300 ——笞200 ——笞100 斩左趾 ——笞500——笞300 ——笞200
斩右趾 ——弃市 ——斩右趾
箠令
笞者，箠chuí 长五尺，其本大一寸，其 竹也，末薄半寸，皆平其节。当笞者笞
——《史记· 陆贾传》
陆贾的建议
文武并用，长久之术也。 行仁义，法先圣。
——《汉书》卷四十三《陆贾传》
以“教化”劝善，以“法令”诛恶， “无为”。
叔孙通的建议：
“儒者难与进取，可与守成！”
2. “德主刑辅”思想的内容
汉 武 帝 像
德主刑辅的思想是儒家文化的重要组成部分， 主张先用德礼进行教化，教化无效再辅之 以刑罚，要德刑结合。确立于汉代的德主 刑辅思想有其深刻的历史背景和经济基础， 对促进中国封建社会的稳定和维护封建统 治起到了巨大的作用，即使在当今社会依 然有一定的借鉴意义。