2017司法考试《卷二》试题及解析一【2】

2017司法考试《卷⼆》试题及解析⼀【2】
19 某区城管⼤队与交通协管员在整治奥运场周边环境中，发现张某的汽车违章停放，于是交通协管员杨某在张某的汽车前挡风玻璃上粘贴了违法停车告知书，告知书上有杨某签名。

事后，张某按照违法停车告知书的要求到某区交通⽀队的执法站接受了处罚。

张某对处罚决定不服，欲申请⾏政复议，应以谁为被申请⼈?
A. 某区城管⼤队和交通⽀队为共同被申请⼈
B. 某区交通⽀队和杨某为共同被申请⼈
C. 某区交通⽀队
D. 某区交通⽀队执法站
【参考答案】C
【参考解析】《⾏政复议法》第10条第4款规定：“公民、法⼈或者其他组织对⾏政机关的具体⾏政⾏为不服申请⾏政复议的，作出具体⾏政⾏为的⾏政机关是被申请⼈。

”依《⾏政复议法实施条例》第11条的规定：“公民、法⼈或者其他组织对⾏政机关的具体⾏政⾏为不服，依照⾏政复议法和本条例的规定申请⾏政复议的，作出该具体⾏政⾏为的⾏政机关为被申请⼈。

”该条例第12条规定：“⾏政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体⾏政⾏为的，⾏政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请⼈。

⾏政机关与其他组织以共同名义作出具体⾏政⾏为的，⾏政机关为被申请⼈。

”该条例第14条规定：“⾏政机关设⽴的派出机构、内设机构或者其他组织，未经法律、法规授权，对外以⾃⼰名义作出具体⾏政⾏为的，该⾏政机关为被申请⼈。

”本题中，某区城管⼤队没有作出⾏政处罚，交通协管员只是告知违法⾏为，作出处罚决定的是某区交通⽀队，执法站是交通⽀队的内设机构，因此，C项当选。

根据以下材料，回答第20-22题：
张三和李四两⼈共同殴打王五，本案⼀审判决张三、李四有期徒刑两年，每⼈分别赔偿王五l0万元医药费，⼀审后，王五对于附带民事部分提出了上诉，张三也对⾃⼰的量刑问题提出了上诉。

20 关于本案⼆审的审查范围，下列说法正确的有：
A. ⼆审法院应该只审查附带民事部分的上诉问题
B. ⼆审法院应当对于刑事部分和民事部分都要审查
C. ⼆审法院应当只审查张三的判决部分
D. ⼆审法院对于张三和李四都要进⾏审查
【参考答案】BD
【参考解析】本案考查的是⼆审法院的审查范围问题。

根据《刑事诉讼法解释》第313条的规定，刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事⼈及其法定代理⼈上诉的，第⼆审⼈民法院应当对全案进⾏审查。

经审查，第⼀审判决的刑事部分并⽆不当的，第⼆审⼈民法院只需就附带民事部分作出处理;第⼀审判决的附带民事部分事实清楚，适⽤法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。

所以选项B正确。

根据《刑事诉讼法解释》第310条的规定，第⼆审⼈民法院审理上诉、抗诉案件，应当就第⼀审判决、裁定认定的事实和适⽤的法律进⾏全⾯审查，不受上诉、抗诉范围的限制。

⼜根据《刑事诉讼法解释》第311条的规定，共同犯罪案件，只有部分被告⼈提出上诉，或者⾃诉⼈只对部分被告⼈的判决提出上诉，或者⼈民检察院只对部分被告⼈的判决提出抗诉的，第审⼈民法院应当对全案进⾏审查，⼀并处理。

所以选项D正确。

　21 ⼆审法院如果发现被告⼈的量刑有误，关于对被告⼈能否加重刑罚，下列说法正确的有：
A. ⼆审法院可以对李四加刑
B. ⼆审法院可以对张三加刑
C. ⼆审法院对张三和李四都不能加刑
D. ⼆审法院可以对李四和张三都加刑
【参考答案】C
【参考解析】本题考查的是上诉不加刑原则。

根据《刑事诉讼法》第226条的规定，第⼆审⼈民法院审理被告⼈或者他的法定代理⼈、辩护⼈、近亲属上诉的案件，不得加重被告⼈的刑罚。

第⼆审⼈民法院发回原审⼈民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，⼈民检察院补充起诉的以外，原审⼈民法院也不得加重被告⼈的刑罚。

⼈民检察院提出抗诉或者⾃诉⼈提出上诉的，不受前款规定的限制。

⼜根据《刑事诉讼法解释》第325条的规定，审理被告⼈或者其法定代理⼈、辩护⼈、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告⼈的刑罚，并应当执⾏下列规定：(1)同案审理的案件，只有部分被告⼈上诉的，既不得加重上
诉⼈的刑罚，也不得加重其他同案被告⼈的刑罚……⼈民检察院抗诉或者⾃诉⼈上诉的案件，不受前款规定的限制。

本案中，因为只有被告⼈上诉，检察院并没有对被告⼈的量刑问题进⾏抗诉，所以要受到上诉不加刑原则的限制，对被告⼈不能加重刑罚。

另外，虽然本案只有张三⼀个⼈上诉，根据上述法律规定可知也不能加重李四的量刑。

所以本题选答案C。

22 本案如果张三上诉后就⾃杀⾝亡，⼆审法院该如何处理此案?
A. 对于张三应当裁定终⽌审理
B. 对李四应当继续审理
C. 本案应当全案终⽌审理
D. 本案应当宣告张三⽆罪，对李四继续审理
【参考答案】AB
【参考解析】本题考查的是诉讼中被告⼈死亡的处理问题。

根据《刑事诉讼法解释》第312条的规定，共同犯罪案件，上诉的被告⼈死亡，其他被告⼈未上诉的，第⼆审⼈民法院仍应对全案进⾏审查。

经审查，死亡的被告⼈不构成犯罪的，应当宣告⽆罪;构成犯罪的，应当终⽌审理。

对其他同案被告⼈仍应作出判决、裁定。

本题中张三上诉后死亡，对张三是终⽌审理，但是对同案犯李四依然应当继续审理。

所以本题选AB。

23 关于公务员录⽤的做法，下列哪⼀选项是错误的?
A. 县公安局经市公安局批准，简化程序录⽤⼀名特殊职位的公务员
B. 区财政局录⽤⼀名曾被开除过公职但业务和能⼒优秀的⼈为公务员
C. 市环保局以新录⽤的公务员李某试⽤期满不合格为由，决定取消录⽤
D. 国务院卫⽣⾏政部门规定公务员录⽤体检项⽬和标准，报中央公务员主管部门备案
【参考答案】ABD
【参考解析】依据《公务员法》第31条：“录⽤特殊职位的公务员，经省级以上公务员主管部门批准，可以简化程序或采⽤其他测评办法。

”故A选项错误。

依据《公务员法》第24条第2项，曾被开出公职的不得录⽤为公务员，故B选项错误。

依据《公务员法》第32条，“新录⽤的公务员试⽤期为⼀年。

适⽤期满合格的，予以任职;不合格的，取消录⽤”。

故C选项正确。

依据《公务员法》第29条：“招录机关根据考试成绩确定考察⼈选，并对其进⾏报考资格复审、考察和体检。

体检的项⽬和标准根据职位要求确定。

具体办法由中央公务员主管部门会同国务院卫⽣⾏政部门规定。

”故D选项错误。

故ABD当选。

24 下列关于徇私枉法罪与包庇罪区别的说法中，正确的有哪⼀(些)?
A. 犯罪主体不同
B. 犯罪⼿段不同
C. 犯罪侵犯的客体不同
D. 犯罪发⽣的时间不同
【参考答案】ABCD 参考解析:徇私枉法罪的主体只能由司法⼯作⼈员构成，要求利⽤职务上的便利，⽽且只能发⽣在刑事诉讼过程中，即判决⽣效之前，其所侵犯的客体除了他⼈的⼈⾝权利以外。

主要侵犯的是司法机关的正常⼯作秩序和声誉。

包庇罪通过作假证明、帮助毁灭罪迹、隐藏或毁灭罪证等⼿段，实现包庇⾏为，不要求利⽤职务之便进⾏包庇，可以在犯罪分⼦犯罪后的任何阶段实施，既可能在侦查、预审、起诉、审判阶段实施，也可能在判决之后实施，侵犯的客体主要是司法机关的正常⼯作秩序。

故ABCD四项当选。

25 下列属于⾃诉⼈共有的诉讼权利的有：
A. 由于被告⼈的犯罪⾏为遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼
B. 有权随时委托诉讼代理⼈参加诉讼
C. 有权⾃⾏与被告⼈进⾏和解或接受法院调解
D. 有权对⼀审判决提出上诉
【参考答案】ABD
【参考解析】修订后的《刑事诉讼法》第99条规定：“被害⼈由于被告⼈的犯罪⾏为⽽遭受物质损失的，在刑事诉讼过程
中，有权提起附带民事诉讼。

被害⼈死亡或者丧失⾏为能⼒的，被害⼈的法定代理⼈、近亲属有权提起附带民事诉讼。

如果是国家财产、集体财产遭受损失的，⼈民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。

”故A 当选。

2012年修订后的《刑事诉讼法》第44条规定：“公诉案件的被害⼈及其法定代理⼈或者近亲属，附带民事诉讼的当事⼈及其法定代理⼈，⾃案件移送审查起诉之⽇起，有权委托诉讼代理⼈。

⾃诉案件的⾃诉⼈及其法定代理⼈，附带民事诉讼的当事⼈及其法定代理⼈，有权随时委托诉讼代理⼈。

⼈民检察院⾃收到移送审查起诉的案件材料之⽇起三⽇以内，应当告知被害⼈及其法定代理⼈或者其近亲属、附带民事诉讼的当事⼈及其法定代理⼈有权委托诉讼代理⼈。

⼈民法院⾃受理⾃诉案件之⽇起三⽇以内，应当告知⾃诉⼈及其法定代理⼈、附带民事诉讼的当事⼈及其法定代理⼈有权委托诉讼代理⼈。

”故B当选。

2012年修订后的《刑事诉讼法》第206条规定，⼈民法院对⾃诉案件，可以进⾏调解;⾃诉⼈在宣告判决前，可以同被告⼈⾃⾏和解或者撤回⾃诉。

本法第204条第3项规定的案件不适⽤调解。

⼈民法院审理⾃诉案件的期限，被告⼈被羁押的，适⽤本法第202条第1款、第2款的规定;未被羁押的，应当在受理后6个⽉以内宣判，故C不当选。

2012年修订后的《刑事诉讼法》第216条第l款规定：“被告⼈、⾃诉⼈和他们的法定代理⼈，不服地⽅各级⼈民法院第⼀审的判决、裁定，有权⽤书状或者⼝头向上⼀级⼈民法院上诉。

”故D当选。

26 甲国A公司委托⼄国B海运公司运送⼀批货物，依据《海⽛规则》，B⼯司对下列哪项损失需要承担赔偿责任?
A. 因船长在驾驶船舶中的过失致使货物损坏
B. 因B公司过失迟延交货本使A公司受到的商业损失
C. 因为包装不当引起的货物损失
D. 船舶在⾏驶过程中因救助其他船舶导致的延期交货给A公司造成的捌失
【参考答案】B
【参考解析】依据《海⽛规则》，承运⼈的免责事项可以分为过失免责事项和⽆过失免责事项两类。

过失免责事项包括船长、船员、引航员或承运⼈的受雇⼈员在驾驶船舶或管理船舶上的⾏为、疏忽或过失引起的货物损坏或灭失。

⽆过失免责事项包括：(1)⽕灾，但由于承运⼈实际过失或私谋所引起的除外;(2)不可抗⼒、⾃然灾害：海上灾难，天灾，战争⾏为，公敌⾏为，船舶被扣留，检疫限制，罢⼯、关⼚、停⼯，暴乱和骚动，尽适当的谨慎仍不能发现的潜在缺陷;(3)救助或企图救助海上⼈命或财产;(4)货⽅原因：由于货物的固有缺陷、性质造成的体积或重量的亏损或任何其他损坏，包装不当，标志不清或不当。

本题中，A项属于承运⼈的过失免责事项，CD项属于承运⼈的⽆过失免责事项，对于ACD三项的损失，B公司均不承担责任。

B项损失是因为承运⼈过失引起，并且不属于以上免责内容，因此应当赔偿损失。

27 英国⼈强尼与美籍华⼈李⽟梅于2010年在美国结婚后定居中国上海，强尼申请放弃英国国籍，于2011年5⽉获得批准，其加⼊中国国籍的申请⾄今未获批准，根据我国有关法律规定，⾃2011年5⽉之后其民事⾏为能⼒适⽤于下列何国法?
A. 中国法
B. 英国法
C. 美国法
D. 民事⾏为发⽣地法
【参考答案】A
【参考解析】《涉外民事关系法律适⽤法》第12条规定：“⾃然⼈的民事⾏为能⼒，适⽤经常居所地法律。

⾃然⼈从事民事活动，依照经常居所地法律为⽆民事⾏为能⼒，依照⾏为地法律为有民事⾏为能⼒的，适⽤⾏为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。

”《涉外民事关系法律适⽤法》的上述规定，更改了《民法通则》中的繁多规定，使国籍的这⼀因素在决定⾃然⼈⾏为能⼒⽅⾯失去了原有的作⽤。

因此本题中强尼的国籍问题完全可以忽略，由于题⼲中明确告知当事⼈定居中国，故应当适⽤中国法。

故答案选A项。

28 下列各项中，有关中国⼈民政治协商会议的性质的论述正确的是：
A. 中国⼈民政治协商会议是我国的上议院
B. 中国⼈民政治协商会议是我国统⼀战线的组织形态
C. 中国⼈民政治协商会议是⾏使国家⽴法权的机构
D. 中国⼈民政治协商会议是我国国家机构体系的重要组成部分
【参考答案】B
【参考解析】中国⼈民政治协商会议在性质上不是国家机关，⽽是爱国统⼀战线组织。

我国实⾏⼀院制，只有全国⼈民代
表⼤会是国家的⽴法机关，中国⼈民政治协商会议与实⾏两院制的西⽅国家两院中的上议院不同，不能⾏使⽴法权，也不是⼈民代表⼤会的附属机构。

所以只有B项正确。

29 在计算企业应纳税所得额时，下列哪⼀项⽀出可以加计扣除?
A. 应⽤新技术、新产品、新⼯艺的费⽤
B. 为安置国家⿎励安置的三峡⼯程外迁⼈员⽀付的⼯资
C. 赞助⽀出
D. 职⼯教育经费
【参考答案】B
【参考解析】《企业所得税法》第30 条规定：“企业的下列⽀出，可以在计算应纳税所得额时加计扣除：(⼀)开发新技术、新产品、新⼯艺发⽣的研究开发费⽤;(⼆)安置残疾⼈员及国家⿎励安置的其他就业⼈员所⽀付的⼯资。

”所以本题应选B。

30 某地甲、⼄两商场均经销某品牌电脑，竞争激烈。

后来，双⽅认识到竞争实际上对双⽅都构成了很⼤的压⼒。

为了减轻压⼒，双⽅达成了⼀系列协议。

根据《反垄断法》，双⽅达成的下列哪—项协议不构成垄断协议?
A. 约定⼀个固定的该品牌电脑市场价格，任何⼀⽅不经对⽅同意，不得随意变更
B. 约定双⽅出售的电脑都要建议⽤户使⽤丙公司提供的售后服务
C. 约定双⽅每⽉销售品牌电脑100台，不使市场处于饱和
D. 约定联合抵制对丁学校的交易
【参考答案】B
【参考解析】《反垄断法》第13条规定：“禁⽌具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议：(⼀)固定或者变更商品价格;(⼆)限制商品的⽣产数量或者销售数量;(三)分割销售市场或者原材料采购市场;(四)限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品;(五)联合抵制交易;(六)国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。

”A、C、D 项分别对应该条的第(⼀)、(⼆)、(五)项，均为垄断协议。

⽽B项不符合该条规定，不是垄断协议。

故本题选B项。