怎样签订合同及规范合同

• 在现实中许多合同只规定了双方交 易的主要条款。却忽略了双方各自应尽 的责任。尤其是违约应承担的责任。这 样自然削弱了合同的约束力。另外，有 些合同条款虽然规定了双方各自的责任、 义务，但却写得十分含糊笼统。这样， 即使一方违约，也无法追究违约者的责 任。
怎样签订合同及规范合同
主讲人：胡志翔 主讲人： 新疆正嘉律师事务所 主任律师 民商法学硕士
• 随着全民经商的兴起，经济纠纷多了起 来，人们都自动拿起法律的武器来保护 自己的权益。做为单位的领导和各部门 主管应知法、懂法、用法是提高你人生 素质的前提，使你能更好地把握自己。
一、了解《合同法》的基本知 了解《合同法》 识
(1)签订的合同对商品的标 签订的合同对商品的标 准必须明确规定。 准必须明确规定。
• 有国家标准的，按国家标准执行，没有国家标准而有专业标准的， 按照专业标准执行；没有国家、专业标准的，按企业标准执行。 如果有其它方面的问题必须写明。例如，北京有一个单位与一家 蔬菜公司签订的合同只有7个字：“大白菜20万斤。”但在运输 过程中出现了许多问题，白菜损失了一大部分。在双方交涉过程 中，因购货方没有明确质量标准，只能自食苦果了。 • 签订合同时，对于双方在买卖过程中所牵连到的商品，它的 名称必须准确而规范。若国家统一了名称的用国家统一的名称， 若没有国家统一名称的谈判双方应该统一名称，必要时还要留存 样品。因为有时候一物异称，异物同称的现象是很普遍存在的。
（七）、效力未定的合同： ）、效力未定的合同： 效力未定的合同
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1、 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理 人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其 年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不 必经法定代理人追认。 2、 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权 终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追 认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 3、 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认 或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同 有效。
（一）、《合同法》的适 ）、《合同法》 用范围： 用范围：
《合同法》所称合同是平等主体的自 然人、法人、其他组织之间设立、变更、 终止民事权利义务关系的协议。婚烟、 收养、监护等有关身份关系的协议，适 用其他法律的规定。
（二）、合同的形式： ）、合同的形式： 合同的形式
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当事人订立合同，有书面形式、口头 形式和其他形式。法律、行政法规规定 采用书面形式的，应当采用书面形式。 当事人约定采用书面形式的，应当采用 书面形式。书面形式是指合同书、信件 和数据电文（包括电报、电传、传真、 电子数据交换和电子邮件）等可以有形 地表现所载内容的形式。
（四）、要约与承诺： ）、要约与承诺： 要约与承诺
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当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 要约是希望和他人订立合同的意思表示， 该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具 体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人 即受该意思表示约束。 承诺是受要约人同意要约的意思表示。
（五）、格式条款： ）、格式条款： 格式条款
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2.起草合同文本。 起草合同文本。 起草合同文本
• 当谈判双方就交易的主要条款达成一致以后，就进入合同签约 阶段，一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动权。因为口头上 商议的东西要形成文字，还需要一个过程。有时候，仅仅是因为 一字之差，意思就有很大区别。起草一方的主动性在于可以根据 双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一项条款，斟酌选用 对己方有利的措词并安排条款的程序或解释有关条款。所以，在 谈判中，应重视合同文本的起草，并尽量争取起草合同文本。 • 起草合同文本还需要做许多工作，例如，在拟定谈判计划时，计 划确定的谈判要点，实际上就是合同的主要条款。起草合同文本， 不仅要提出双方协商的合同条款，及乙方应担负的责任和义务， 而且还要全面而细致地讨论和研究所提出的条款。搞清楚在哪些 条款上不能让步，在哪些条款上可作适当的让步，以及让步多少 等等。这样，双方就拟定合同的草稿进行实质性的谈判时，就掌 握了主动权。
• (2)签合同不仅要做到字斟句酌、反复推 签合同不仅要做到字斟句酌、 签合同不仅要做到字斟句酌 而且要注意合同的条款有无重复， 敲，而且要注意合同的条款有无重复， 或者前后是否自相矛盾， 或者前后是否自相矛盾，以免使对方钻 了空子。 了空子。
(3)合同必须明确双方应承 合同必须明确双方应承 担的义务和违约的责任。 担的义务和违约的责任。
（十二）、合同的转让： 十二）、合同的转让： ）、合同的转让
• 债权人转让权利的，应当通知债务人。 未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债务人将合同的义务全部或者部分 转移给第三人的，应当经债权人同意。 当事人一方经对方同意，可以将自 己在合同中的权利和义务一并转让给第 三人。
（十三）、合同的解除： 十三）、合同的解除： ）、合同的解除
（八）、合同的无效： ）、合同的无效： 合同的无效
• 有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以 欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人 利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四） 损害社会公共利益；（五）违返法律、行政法 规的强制性规定。 • 合同中的下列免责条款无效：（一）造成对 方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造 成对方财产损失的。
（十四）、先期违约： 十四）、先期违约： ）、先期违约
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当事人一方明确表示或者以自己的行 为表明不履行合同义务的，对方可以在 履行期限届满之前要求其承担违约责任。
（十五）、涉外合同法律适用 十五）、涉外合同法律适用 ）、 选择： 选择：
• 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适 用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同ห้องสมุดไป่ตู้的当事人没有选择的。适用与合同有最密切联 系的国家的法律。 在中华人民共和国境内履行的中外合资经 营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合 作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和 国法律。
（十）、不安抗辩权： ）、不安抗辩权： 不安抗辩权
• 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对 方有下列情形之一的，可以中止履行：（一） 经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资 金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四） 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人中止履行的，应当及时通知对方。对方 提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后， 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供 适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。
（十一）、合同的保全： 十一）、合同的保全： ）、合同的保全
• 1、 代位权：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害 的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的 债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 2、 撤销权：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产， 对债权人造成损害的。债权人可以请求人民法院撤销债务人的行 为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害， 并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务 人的行为。 代位权、撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代 位权、撤销权的必要费用，由债务人负担。
（九）、合同的变更或者撤销： ）、合同的变更或者撤销： 合同的变更或者撤销
• 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机 构变更或者撤消：（一）因重大误解订立的；（二） 在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方 在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权 请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤 销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一 年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知 道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。
3.合同必须有严密的条 合同必须有严密的条 款。
• 谈判所涉及的数量、质量、货款支付以及履 行期限、地点、方式等，都必须严密、清楚， 否则会造成不可估量的经济损失，合同太笼统 了也不利于合同的履行、例如我国北方某企业 向南方某公司购买了一批奔腾机芯的电脑，注 明原机主要部件须为进口产品，而南方电脑公 司提供的机器除机芯为进口产品外，其它部件 均系国内组装产品。因为原合同用语“主要部 件”表意含糊不确切，导致了本想购买一批进 口主机的北方企业买了一批国内组装产品。
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格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在 订立合同时未与对方协商的条款。 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方 应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并 采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的 条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、 排除对方主要权利的，该条款无效。 对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理 解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作 出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格 式条款不一致的，应当采用非格式条款。
如某市李向田某人租酒店经营月租金1200元头个月营业额高达60000元店主眼红提出合同协议时考虑不周租金收得太低要求重新协议租金一般情况下可不予理会若关系太僵会影响客源或房东可能捣乱等则应该考虑采取什么措施来应付这种情况如果房东提出要求合理合情可面谈条件可作出适当让步并好好合作若房东提出要求太高则可考虑打官司并另择他处营业
二、签订合同注意事项
1.审查合同的主体是否合 审查合同的主体是否合 格。
• • 如果合同主体不合格，那么所签订的合同书无效。在谈判正式开始之 前，要认真搞好主体审查，看对方有没有资格做这笔交易。看对方的营 业执照，了解其经营范围，以及对方的资金、信用，经营情况，其项目 是否合法。如果他有担保人，也要调查担保人。 一般来说，重要谈判、签约人应是董事长或总经理或企业法人，但 是，对于具体的业务谈判，出面签约的可能是某业务人员或推销员等， 这时候，也要检查签约人的资格。如了解对方提交的法人开具的正式书 面授权证明，常见的有授权书、委托书等，了解对方的合法身份和权限 范围，以确保合同的合法性和时效性。 审查对方是否具有签约资格，一定要一丝不苟，切不可草率行事。对签 约的另一方进行资信调查，了解对方具体情况是十分必要的。另外，不 能轻易相信对方的名片，有时候，名片头衔很大，实际上却是空的。此 外在涉外商贸谈判中，要注意把子公司和母公司分开，若与子公司谈判， 不仅要看母公司的资信情况，更要调查子公司的资信情况。因为母公司 对子公司不负连带责任。
• 前 言 • 《中华人民共和国合同法》于1999年3月15日九届全国人大 二次会议通过。该法自1999年10月1日起施行，我国曾经施行的 《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》同时废 止。 《合同法》总共428条，由总则、分则及附则构成。总则部 分包括一般规定，合同的订立，合同的效力，合同的履行，合同 的变更和转让，合同的权利义务终止，违约责任，其他规定等八 项内容。分则部分对买卖合同、供用电、水、热力合同、赠与合 同、借款合同等15种典型合同，分别作了详细规定。 《合同法》同企业的经营活动有着非常密切的联系，为此针 对《合同法》总则的部分问题作以下择要性介绍：
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1、 当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同 的条件成就时，解除权人可以解除合同。 2、 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在 履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己 的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延 履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。
（六）、缔约过失责任： ）、缔约过失责任： 缔约过失责任
• 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给 对方造成损失的，应当承当损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二） 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供 虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的 行为。 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密， 无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使 用。泄露或者不正当地使用商业秘密给对方造 成损失的，应当承担损害赔偿责任。
（三）、合同的内容： ）、合同的内容： 合同的内容
• 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）、当事人的名称或者姓名和住所等； （二）标的；（三）数量；（四）质量；（五） 价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式； （七）合同的担保；（八）违约责任；（九） 解决争议的方式。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。