浅谈企业技术保护的制度选择--商业秘密保护与专利保护的比较

浅 谈 企 业 技 术 保 护 的 制 度 选 择
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商业秘 密保 护 与专利保 护 的比较
王 秀 惠
摘 要 ：首先 简单叙述商业秘密和专利的概 念特征 ，并厘 清二者 的内在 关系，这是理解 商业秘 密保护和 专利保护 的前提 。接 着 阐述 商 业秘 密和 专利保护的优劣 ，阐述商业秘密保 护和专利保护 的利弊 。通过上述 比较之后 ，总结企业在 选择 商业秘 密和专利保护 时应 当综合 考 虑 的诸 多因素 ，同时建议企业结合 自身情况 ， 将 商业秘 密和专利保护有机结合起来 ，采用正确有 效的方式 来保 护本企业的技 术信息和 经营
生产力。
但商业秘密和专利还是不同的，就其特性而 言，商业秘 密具有秘密 性 ，专利则有鲜明的独 占性。作 为保护 知识成果 的手段 ，商 业秘密保护 和专利保护存在诸 多差异 。在 保护 范 围上 ，商业 秘密 不仅保 护技 术信 息 ，还保护经营管理信息 ；而专利是保 护生产 工艺 、生产 成品和技术设 计方案等内容。在保护的模式上 ，商业 秘密是 由持有人 对 自己采取合理 的安全保障措施保护企业技术 ；专利是 在专利人公开专 利信息后 ，由国 家强制力来保护他们的权利。在构成要 件上 ， 商业秘密 必须具备秘 密性 和价值性 ；而专利则要具 备创 造性 、新 颖性和实用 性。在保护 期限 上 ， 为二 十年 ；商业 秘密有没有 同定的保护期 ，只要采取适当的安全措施 ，企业技术信 息符 合作为商业秘密的条件 ，就可以一直作为商业 秘密的予以保护 。在专有 程度上 ，专利权人对其专利享有独 占权 ，任何 人未经 批准不得使用 ；商
信 息。
关键词 ：商业秘 密；专利 ；保护
美 国人彭 巴顿 １ ８ ８ ６年 ５月发明 了可 口可 乐饮料 配方 ，距 今 已一 百 多年 ，可１ ： ３ 可乐公 司仍一直将可 口可乐配方作为 自己的商业秘 密，采取 严密 的保护措施 ，并为该公 司带来 了极为可观的经济利益 。如果 。可 口 可乐公 司当初将该配方作为专利 申请 ，那么也许可 口可乐公司就不 会有 今天这样 的成就 。企业信息保护方法有很多 ，比如作为商业秘密进 行 自 我保护 ，或者 向国家 申请 专利寻求公 权力 的保 护。在这些 保护手段 中 ， 企业 主应当慎 重抉择 ，明确分析各 自保护方式的优劣 ，综合考虑各 种因 素 ，采用适 当的保护手段 ，才能为企业营造更为长久丰厚的经济利 益。
一
、
商 业 秘密 与 专利
商 业秘 密和专利 的关 系是密不可分 的。它们只是同一事物 的两种表 现形式 罢了。作 为企业 的决策者 ，出于对公司经济利益 的考 虑，也 许会 选择采用商业 秘密来保护 自己的知识产权 ，比如 ：可 口可乐公 司等 ；也 许会选 择采用 申请专利 的方式来保护 自己的知识产权 ，比如 ：旗杆专利 等。 商业秘 密是指不 为公众所知悉 、能为权利人带来经济利 益、具有实 用性并 经权 利人采取保 密措施 的技术信息和经营信息 。 ０ 而专利权 ，是指 法律 赋予专利权人 对其 获得 专利 的发 明创造在一定范 围内依法 享有的专 有权 利。 商业秘密与专利权存在较多的共性。第一 ，两者都 是通过智力 劳动而获得并与生产经营有 关的成果 ；第二 ，两者都能够被运 用到社会 经济生活实践当中 ，为权 利人带来现实 的或潜在 的经济利益并 提高社会
业 秘 密 持 有 人 不 享 有 的 专 有 权 ，无 权 禁 止 他 人 以 适 当 手 段 研 究 和 开 发 商
不对这一 种商业秘 密授予专利权 。我们 主要是针对技术性 秘密 中，既能 作为商业 秘密 ，又能选择 申请专利权 的这一部分进行研究 。 （ 一）作 为商业秘 密的利弊 将企业 信息作 为商业秘密进行保护 ，是具有一定 的优 势 ，同时也存 在一定的困难。首先 ，将企业智力成果 以商业秘密 的形式 保护企业 信息 具有一定优势。第一 ，商业秘 密保护 对象范 围较大 ，包 括技术 信息０和 经营信息 。第二 ，若能永久保密 ，商业秘 密就是享 有无 限保护期 。只 要企业的保密措 施得当 ，且该 商业秘 密能持续保有价值性 ，那么该 商业 秘密就可以无限保护。第三 ，商业秘 密是不公 开的。商业 秘密首先 必须 是不公开的 ，享有秘密性 ； 然 而不公 开的商业秘密 ，相对 于专利更 具有 其新颖性 ，而且能够防止 投机 取巧 的竞争者 通过 公开 信息 进行 模仿 改 进 ，甚至是通过 “ 反向工程”获取该商业秘密。 尽管如此 ，但是商业秘密保 护仍存 在不 少困难 的。首先商业 秘密的 认定是有一定困难。商业秘密所涉及 的范围广泛 ，它是权 利人通 过保密 的方式拥有的信息 ，因此商业秘密较难 界定 ，在执法 和司法 中易 产生模 糊认识 ，导致商业秘密的法律保护不力。其 次是商业 秘密的价值 和损失 评估难 。由于商业秘密的价值及损失构成中存 在诸 多不确定 因素 ，要做 到准确具体 的量化十分困难 ，因而是司法实践面临的 困境 。最后 ，商业 秘密是不能对抗独立开发 出同一商业秘密技术知识 的第三人 。商 业秘密 不是依据专 门法律 产生 的，而是依 据企业 自己的保 密措施 而 实际 存在 的，不具有 国家强制性保护条件 ，同一项科研成果尽管已经采取 了保密 措施 ，也不能阻止他人研究 出相 同的技术。 （ 二 ） 申请专利权的利弊 申请专利保护企业技术具 有相 当的优势 ，首 先专利权 是法 定权利 ， 由国家机关依法授予 的，这使 企业技 术能够得 到 国家法 律的硬 性保 护， 防止其他竞争者模 仿 和抄袭 。其 次 ，专 利权是 国家 给 予发 明人 的垄 断 权， 具有排 他性 的垄断优势 ，是法律授予的法定垄断地位 。最后 ，专 利 权 的权利 内容、权利归属 和保护范 围具有确定性 ，这在诉讼 过程 中易 于 举证 ， 享有 较为有效 的救济程序 。 但是 ，企业技术专利保护还存在许 多缺点 。一些企业 由于选择 申请 专利保护其科学 和技术 的成就 ，最终导致企业遭受 巨大损失。首先 ，专 利保 护具 有截止 日期。发明专利权 的保护 期限是 ２ ０年 ，实用新 型和 外 观设 计专 利权的期 限为 １ Ｏ年 。科学和技术成就从获得专 利法 的保护 起 ， 最多就 ２ Ｏ年 的法律保 护期 ，超 出法 律规定 的保护期 限 ，企业 的研究 和 科技成果将会成为人类 的共 同财产 ， 任 何个 人 或企业 可 以 自由免费 使 用。第二 ，企业技术申请专利保护会 失去它 的秘密性 。由于 申请 专利必 须公开企业技术信息 ，任何人都很容易获知专利技术 的成就 ，所 以公开 申请专利技术会损害企业技术的秘密性 ，同时为专 利侵权人 的违 法犯罪 活动提供方便条件。第三 ，专利保护会降低企业的竞争力 。企业 科技成 果 申请专利 ，其他的企业可以在公开的技术成果之上研发 出新 的科学和 技术成就 ，进而 申请一个新的专利。尽管原企业专利是受法律 保护 ，但 与改进 的新专利技术相 比，原来的专利技术 已经失去了它 的优 势 ，也减 少 了企业 的竞争 力。最后 ，向国家 申请专 利保 护是 需要 付 出高 昂的代 价 。企业技术 申请专利 ，不仅手续麻烦而且需要付出高 昂的代价 ，在取 得专利权后每个年度都需要缴交相 当高的费用。 三、企业技术选择商业秘密与专利保护的策略技巧 商业秘密和专利属 于智力成果 的范畴 ，虽然它们有着 各种各样 的不 同 ，但它们仍然有很多共 同之处且彼此联 系。专利 的先行 者往往是商 业 秘密， 一项发 明专利在 申请专利权之前就是商业秘密 。因为未 申请 专利