施工企业物资采购法律风险分析及防控对策

施工企业物资采购法律风险分析及防控对策
现代国企研究 2017. 3（下）
72
施工企业物资采购面对着复杂的内外部环境，其面临的法律风险诱因多、高发易发、防范难度大，贯穿于采购的全过程。

在采购的各个阶段均可能发生，导致企业承担相应的法律责任，并可能给企业带来不可挽回的损失。

本文结合施工企业特点和实际，梳理出施工企业物资采购中的主要法律风险，并提出应对措施。

一、引言
物资采购法律风险，是指企业在物资采购过程中，预期与未来实际结果发生差异而导致企业必须承担法律责任，并因此给企业造成损失的可能性。

施工企业物资采购占工程成本的50%左右，物资采购过程中面临着诸多法律风险，一着不慎，就可能给企业带来不可挽回的损失。

如何有效识别和防范物资采购过程中的法律风险是施工企业面临的重要课题，也越来越多的受到施工企业重视。

二、施工企业物资采购法律风险的特点
施工企业物资采购法律风险主要有以下特点：一是诱因多，施工企业物资采购法律风险几乎存在于从采购方式选择、采购实施、合同签订、交货验收、结算支付等采购过程的各个环节。

二是高发易发，施工企业物资采购规模大、品种多、周期长、需求分散、标准不一、涉及面广等特点，决定了企业采购业务频繁，签约主体众多，合同管理难度大，是法律风险的易发、高发区。

三是不确定因素多，施工企业往往施工环境复杂，项目地域分散，施工周期较长，导致物资采购及合同履行面临的不可抗力和不确定因素增多。

四是防范难度大。

除内部管控薄弱因素等引发法律风险外，施工企业在物资采购中还面临着大量的外部环境因素产生的法律风险，如工程项目所在地法律环境、社会环境的变化，以及不良供应商的失信、违约、欺诈等行为。

以上特点给施工企业物资采购法律风险的识别和防范带来很大难度。

三、施工企业物资采购中的主要法律风险及影响分析（一）采购
实施阶段
采购实施阶段也是供应商选择和确定阶段，这一阶段各利益相关方围绕标的物的争夺进行博弈，是法律风险的高发阶段，采购行为、采购程序是否依法合规自然成为各方高度关注的焦点。

这一阶段面临的法律风险突出表现在以下方面：采购形式不合法，采购方式选择不合理，依法应招未招；采购程序存在漏洞，招标采购未履行法定程序；采购评审过程中受人为干预，指定供应商或不按评标结果与中标人签订合同等；评标委员会或采购工作人员违背职业道德，，导致招标结果有失公平；对招标投标中的违法行为防范不力，存在供应商串标、围标行为，或企业内部人员与投标人串通等。

以上行为均可能导致企业承担违约责任或缔约过失责任，或采购行为或中标无效，承担民事赔偿责任；情节严重的，可能会受到行政主管部门的行政处罚，责任人员可能被依法给予处分；构成犯罪的，相关人员可能被追究刑事责任。

（二）合同订立阶段
合同是市场交易主体之间明确权利义务关系的凭证，是
买卖双方进行交易的基本依据。

施工企业大宗物资的采购合同涉及的金额大、合同执行周期较长，在合同订立环节如果不严格把关，合同订立不严谨或条款质量不高，将为合同执行埋下重重隐患，导致合同纠纷频发。

一是供应商主体资格和履约能力不具备，缺乏对供应商必要的审查或调查，合同签订后供应商不能履约。

二是缔约过失风险，在订立合同过程中故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况等违背诚实信用原则的行为，这既包括供应商的缔约过失也包括施工企业自身的缔约过失，均有可能导致企业自身利益受损。

三是合同关键条款约定不明或约定存在瑕疵，给合同执行带来隐患，如合同标的物约定不明，质量要求或技术标准约定不明确，合同争议解决方式约定存在瑕疵，存在对己方不利的条款等。

四是口头合同或事后合同依然存在，导致权利义务约定不明确，一旦发生损害企业利益行为时，因缺乏证据，可能给企业造成损失。

（三）合同履行阶段
合同履行是合同法律效力的重要内容，是物资采购的实现环节。

施工企业物资采购合同履行过程中，遇到的主要法律风险可概括为以下几类：一是供应商不正常或不及时履约风险，如货物交付不及时，售后服务不到位等，可能会影响施工生产进行，严重时可能导致停工待料。

二是交付质量风险，交付物资存在质量瑕疵，未能及时发现，或虽被发现，但没有固定相关证据，难以追究对方责任。

三是我方管理不善或履约不当带来的风险，如未按合同约定及时向供应商付款，导致供应商停供或发起诉讼索取赔偿。

四是行使抗辩权风险。

抗辩权是合同当事人的一种救济手段。

合同履行过程中，如未能及时发现对方出现合同履行异常或证据收集不足，无法通过行使抗辩权维护自身利益；同时企业行使抗辩权不当，可能因行为不当构成违约，反而给自身造成法律风险；当供应商先履行抗辩权时，己方准备不足或违约在先，也可能会遭受损失。

四是合同变更、解除风险，变更或解除合同未履行相应程序，合同变更的具体内容不明确，合同解除后的后续约定不明确，无法定、约定理由单方面解除合同等均可能引发争议，使企业陷入不必要的纠纷甚至遭受损失。

四、施工企业物资采购法律风险防控对策
（一）完善物资采购管理制度，依法合规实施采购
施工企业内部因素是产生法律风险的根本因素，当前，施工企业物资采购管理制度不健全、采购行为不规范是导致法律风险的重要诱因。

施工企业要推动法律风险防控体系与物资采购管理体系相融合，不断完善采购管理制度，将法律风险防范渗透到物资采购管理的每个环节；要固化采购业务流程，强化采购监管，规范采购行为，保证各类物资采购依法合规。

尤其是风险高发的招标采购，施工企业要按照国家招标投标法及相关法律法规建立规范性、可操作性的管理文件和业务流程，固化招标文件文本，规范开标、投标、评标行为，保证招标业务的公开公平、依法依规运行，有效防范采购实施阶段的各种法律风险。

杜垚
施工企业物资采购法律风险分析及防控对策
论道 LUN DAO。