外商投资企业登记和监监督管理中急需解决的几个问题

文 件 ， 经 审 批 机 关 批 准 登 记 机 关 核 准 后 才 算 完 全 意 义 上 的
付 ，缴 足的 ，“ 则” 与 “ 定 ”的规 定也 不尽一致 。首期 未 细 规
缴 付 的 ，“ 则 ” 规 定 即 法 定 为 三 十 Ｅ ，而 “ 定 ” 有 三 个 月 细有 四个 月时 间；在 同意延 期的理 由上 ，
“ 依法 定 程序 ”变更 。如：重 庆某 企 业中 方 占 ５ ％的股 权 ，外 １ 方 占４ ％股权 ， 中方 法定 代 表人 （ ９ 在 也是 合 资经营 企业 法 代表 人） 事 拘 留期 间 ，外 方提 出股 权 变更 ， 院裁 决将 中方 ５ ％ 刑 法 １ 的 股权 变 为 ２ ％，外 方 由 ４ ％的 股权 变 为 ７ ％，法 定代 表人 ５ ９ ５
于 企 业 类 型 发 生 变 更 ，并 按 变 更 类 型 企 业 设 立 条 件 提 交 相 关
些 法律 、法规 的 修订 工 作 已迫 在眉睫 。外 商投 资企 业登 记
管理 的有 关 法律 、法规 也 不例 外 ，实际 工作 中存 在 的一些 难 点 问题 ，有 的虽有 规 范 ，但 不 全面 或 不符 合实 际 ，有的 尚无 规 范 ，在此 ，笔者 将 我们 工作中 发现 的 一些 急需 解 决的 问题
下 简称 “ 知 ”则规 定 ， 通 ） 对确 有特 殊 情 况需 要延 期缴 资 的 ， 经 审 批机 关 同意 ， 并报 工 商机 关备 案 ， 理相 应 手续 。由此 ， 办 一 些 在 首期 不能缴 付或缴 足 出 资的 企业纷 纷 要 求延 期 ，而 一 些 审 批机 关 在批 准延 期时 ，少则 三 、五 个 月 ，多 则达 一 、两 年 。
出 资 都 规 定 了法 定 缴 足 期 限 ９ １ ０Ｅ。而 原 国 家 工 商 局 《 于 进 关
一
而 且给 登 记机 关 、特 别是 企业 增添 不应 有 的麻烦 。 ２、有 效 判 决 、裁 决 、仲 裁 结 果 依 法 定 程 序变 更 问题
根 据 国 家 工 商 总 局 工 商 外 企 字 （０ ２ ３ 号 关 于 外 商 投 ２ ０ ）８
请 表不 规 范不具 体 ， 仅导 致认 识上 的 差异 ， 断 上 的失误 ， 不 判
、
外 商投 资食 业 出 资期 限 延 期 出资 问 题
ｌ 首 期 出资 期 限 与 延 期 出资 、
外 资 企 业 法 实施 细 则 》 以 下 简 称 “ 则 ” 与 （ 外 （ 细 ） （ 中 合 资经营 企 业合营 各方 出 资的若 干规 定 以 下简 称“ （ 规定 ”都 ） 属 行政 法规 性 质的 规范 性 文 件 ，对 独资 企业 和 合资 企业 首期
因 此 ，“ 知 ” 突 破 行 政 法 规 的 规 定 显 属 不 当 。 通
２、 其 余各 期 出资 与 延 期 出 资
除 外 商 投 资 企 业 首 期 缴 足 出 资 的 规 定 外 ，其 余 各 期 未 缴
裁 机 关的 这些 法律 文 书是 依 照民 事法律 规 定作 出 的 ，对股 权 进 行 了确 认 ，但 是 不 能 取 代 依 照审 批 和 登 记 方 面 的法 律 、 法 规 要求 企 业提 供诸 如 董事 会关 于 股权 变更 的决 议 ，股权 转 让 协 议等 文 件 ，否 则就 不是 完 全意 义上 的 “ 法 定程序 ”进 依 行变 更 。因此 ，必 须按审 批 和登 记 方面法 律 、法规提 交 相关
执 行 上 容 易 产 生 不 同 的 理 解 ，从 而 在 变 更 的 要 件 上 对 企 业 要 求 也 有 所 不 同 。 如 涉 及 股 权 变 更 问 题 ： 一 是 认 为 依 照 判 决 、 裁 决 等 有 效 法 律 文 件 直 接 变 更 即 可 。 二 是 认 为 司 法 仲
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随 着 社 会政 治 、 经 济 生 活 的 不断 向 前 发 展 ，新 情 况 、 新 问题 不断 出现 ， 有 的 一些 法律 、 规的 滞后 性 逐渐 显现 ， 现 法
一
按 照 拟 变 更 类 型 的 设 立 条 件 提 交 有 关 文 件 。内 资 企 业 由 于 股
权 变更 ， 外资 出资 不 低于 ２ ％时 ， 以变 更为 外 商投 资企业 。 ５ 可 但是 由于缺 乏具 体 程序 规 定 ，在 实 际操 作 中容 易 出现 偏差 ， 授 人以柄 。 一 类型 企 业的股 权 变更 我们 均采 用 国家 工商 局 统 一印 制 的变 更登 记 申请表 ，而 内资 企业 变更 为 外资企 业 由
提 出 来 ，希 望 引起 大 家 思 考 与 探 索 。
一
文 件 ，这 样的 申请 表还 没 有设 计 Ｆ ￣ｌ Ｉｌ ｌ 。在 目前 情况 下有 两种 方 法可 供选择 ：一 是先 填 写变 更登 记 申请表 ，经审批 后 再填 写 开业 登记 申请 表 ；二 是 直接填 写开业 登记 申请 表 ，在 审批 时 注 明变 更事项 。这 样 ，由于具 体 变更 程序 不规 范 ，变 更 申
步 加 强 外 商 投 资 企 业 审 批 和 登 记 管 理 有 关 问 题 的 通 知 以 （
资 企 业股 权 争议 问题处 理 意 见的 通 知》 ，在 外 商投资 企 业 投 资 权 属发 生 争 议 ，经 司法 仲裁 机 关 确 认 权 属 后 ，工 商 行 政 管理 机 关 要 “ 法 定 程 序 ”办 理 审 批 及 变 更 登记 手 续 。在 依
“ 定”要 求具 有 “ 殊情 况” 规 特 ，而 “ 则”要 求具 有 “ 当理 细 正
由” 特 殊情 况”与 “ 当理 由”９、 存在 明显区 别 ，而且 两 。“ 正 １ 延 者 由于没有 法定 解释和具 体情 况 罗列 ， 很难把 握和操 作 ， 从而 导 致 一些企 业一延 数次 ． 数年 。 们…方 面强 化从企 业设立 之 我 ｌ Ｅ起 对企业 出资 的管理 ， 敦促 其缴 足 ， 另一方 面法规 及规 范性 文 件 规 范 又 不 严慎 ，使 不法 企 世有 机 可 乘 。