吴汉东《知识产权法》(第3版)笔记和课后习题(含考研真题)详解-我国专利立法及修改(圣才出品)

第十一章我国专利立法及修改
11.1 复习笔记
一、我国专利法的历史演进及特点
1．旧中国的专利制度
（1）我国最早有关专利的法规是1898年清朝光绪皇帝颁发的《振兴工艺给奖章程》。

（2）辛亥革命后，工商部于1912年公布了《奖励工艺品暂行章程》。

（3）1932年，一部比较完善的《奖励工业技术暂行条例》诞生。

（4）我国历史上第一部正式的专利法是1944年5月29日由当时的南京国民政府颁布的《专利法》。

该法经多次修改一直在台湾地区沿用至今。

2．新中国专利制度的建立
（1）1950年8月，中央人民政府政务院颁布了《保障发明权与专利权暂行条例》。

该条例采用了前苏联的发明证书和专利证书的双轨制。

（2）1954年又批准颁布了《有关生产的发明、技术改造及合理化建议奖励暂行条例》。

上述两条例1978年12月被废止，国务院颁布了新的《发明奖励条例》，以发明奖励制度取代了发明保护制度。

（3）1979年3月，为适应改革开放、技术引进形势的需要，我国开始了专利立法的准备工作。

（4）1980年1月，国务院批准了国家科委《关于我国建立专利制度的请示报告》，成立了国家专利局。

（5）1984年3月12日，《中华人民共和国专利法》（以下简称《专利法》）经第六届
全国人民代表大会常务委员会第四次会议审议通过，并于1984年3月20日公布，1985年4月1日起正式施行。

这部《专利法》的诞生，标志着我国专利制度的正式开始。

3.1985年《专利法》及其特点
（1）概述
1985年正式施行的《专利法》是新中国的第一部专利法，是一部符合国际公约基本原则、具有中国特色的专利法。

（2）特点
①实行单一专利保护制度。

②三种专利形式集于一法保护。

③早期公开、延迟审查制和登记制并存。

④计划许可与强制许可并存。

⑤行政执法与司法共同处理专利纠纷。

⑥既符合国情又具有国际化特点。

二、我国《专利法》的修改
1．《专利法》第一次修改
1988年，伴随着中美知识产权谈判，我国开始考虑修改《专利法》。

修改后的《专利法》于1993年1月1日起施行。

修改的内容及涉及的条款如下：
（1）增加了进口权的规定。

（2）将对方法专利的保护延及依据该方法直接获得的产品。

（3）扩大了专利保护的技术领域。

（4）增设本国优先权。

（5）重新规定专利申请修改的范围。

（6）明确发明专利申请公布的时间。

（7）将授予专利权的时间提前。

（8）将授权前的异议程序改为授权后的撤销程序。

（9）增加专利复审的范围。

（10）延长专利权的期限。

（11）对无效宣告请求的时间及无效宣告的效力作了进一步限制。

（12）重新规定强制许可的条件。

（13）重新规定专利侵权诉讼中举证责任转移的条件。

（14）增加对冒充专利产品或者方法的处罚。

2．《专利法》第二次修改
2001年7月1日施行的《专利法》从实质内容上看，主要是围绕着符合WTO《知识产权协定》的要求进行的。

修改后的我国《专利法》符合了《知识产权协定》的基本要求。

这次修改主要体现在：
（1）明确专利立法“促进科技进步与创新”的宗旨。

（2）引入合同优先原则，允许科技人员和单位通过合同约定发明创造的归属；明确对职务发明人应当给予“报酬”而不仅仅是“奖励”。

（3）取消全民所有制单位对专利权“持有”的规定，国有企事业单位在转让专利申请权或专利权时不再需要经上级主管机关批准。

（4）加强对专利权的保护。

专利权的内容上增加了有关许诺销售权的规定。

（5）对善意使用或者销售侵权产品的，由原来的不视为侵权改为不负赔偿责任。

（6）增加了诉前临时措施。

（7）增加了关于侵权赔偿额计算以及法定赔偿额的规定。

（8）简化、完善了专利审批和维权程序。

（9）规定专利申请的复审和专利无效由法院终审，取消了专利复审委员会的终审权。

（10）取消了三种专利权的撤销程序。

（11）简化了转让专利权和向外国申请专利的手续。

（12）与国际条约相协调，明确了提交专利国际申请（PCT）的法律依据。

3．《专利法》第三次修改
（1）《专利法》第三次修改的准备工作始于2005年，于2008年12月27日颁布修正案，并于2009年10月1日起实施。

此次修改的出发点不是应对外界压力，更多地是出于满足我国经济科技发展的自身需求。

同时，为了落实专利法修改的各方面变化，确保修改后的专利法顺利实施，2010年国务院公布新修订的《专利法实施细则》，对于专利法修正案中的一些新规定作了进一步的细化和落实。

（2）这次专利法及其实施细则的修改内容主要体现在以下几个方面：
①对立法宗旨进行完善，强调了“鼓励发明创造，推动发明创造的应用，提高创新能力，促进科学技术进步和经济社会发展”的立法目的。

②体现了《生物多样性公约》规定的遗传资源国家主权原则、知情者同意原则和惠益分享原则。

③简化了专利申请及审批手续，取消了涉外代理机构的限制，并鼓励向国外提出专利申请。

④提高了授予专利权的条件，增加了现有技术的概念，将专利权的新颖性条件由原来的“混合性标准”改为绝对新颖性标准。

⑤扩展了专利权的保护范围，在对外观设计的保护中，增加了禁止“许诺销售”的条款。

⑥细化了不实施专利和非法垄断的专利强制许可，增加了为公共健康目的专利强制许可，实现了专利强制许可制度的类型化，并落实了世界贸易组织多哈部长级会议《关于TRIPS协议与公共健康的宣言》和世界贸易组织总理事会《关于实施TRIPS协议与公共健康的多哈宣言第6段的决议》的相关精神。

⑦明确了“一发明一专利原则”。

⑧规范了外观设计专利的授权标准，引入“现有设计”的概念。

⑨细化了专利侵权判断的标准，明确规定了现有技术抗辩，新增了为行政审批需要，实施专利药品及医疗器械专利的情况下不视为侵权的规定。

⑩强化了专利行政执法，提高了对假冒专利行为的处罚力度和赔偿额度，规定了管理专利工作的部门对涉嫌假冒专利行为进行查处时的职权范围。

⑪完善了专利侵权诉讼中的证据保全制度和诉前禁令制度。

4．对我国专利制度的评价
（1）立法评价
我国现行《专利法》已经完全符合《知识产权协定》的基本要求，专利保护水平也完全与国际接轨。

但是，国家没有及时制定相配套的反垄断法或反专利滥用的专门法规。

2008年8月1日才开始实施《反垄断法》，但是尚未建立与《反垄断法》相配套的下位法。

（2）实施评价
中国专利局受理的专利申请总量的增长速度非常之快，已经跻身于专利受理大国之列，专利授权量也正在逐年增长。

但具体分析申请和授权数字，则发现中国三种类型的专利申请量和授权量发展明显不平衡，实用新型和外观设计专利居多，发明专利比例不高；在发明专利中，有相当一部分属于
外国企业、外资企业，国内的发明专利只占很小部分；非职务发明比例高于职务发明的比例，说明专利制度的实施并没有促进我国企业对专利制度利用的积极性。

（3）执法评价
我国专利执法从一开始就有一个较高的起点，在司法审判中较早地在主要城市的中级人民法院建立了知识产权审判庭。

在专利行政执法上也建立了一套世界上少有的快速解决专利纠纷的行政途径。

但是，行政干预太多，专利保护应当以司法为主，行政保护应当仅保留在边境措施和对重大经济活动的知识产权审查方面。

专利行政执法力度的提高，应当以那些影响竞争秩序和公共利益的侵权行为为主，而不是在所有专利侵权纠纷中都可以动用国家的公权力来维护私权。

（4）应用评价
在《专利法》实施的二十多年中，作为中国创新主体的大学和科研机构没有与企业有机地合作，导致国家将大量研究经费分配到大学和公共研究机构，却没有产生出与研发投入相匹配的能够在产业中发挥作用的竞争性专利技术。

多数中国企业只注重进行资本的原始积累，不重视研发投入，只注重短期利益，在国际市场的竞争中屡遭挫折，在专利的战略运用上更是缺少能力。

11.2 课后习题详解
1．简述我国《专利法》第一次修改的具体内容。

答：《专利法》第一次修改的具体内容包括：
（1）增加了进口权的规定；。