行政法的法源

河南种子案
• 案情：2001年5月22日，伊川公司委托汝阳公司代 为繁殖“农大108”玉米杂交种子并约定全部收购， 但后者繁殖了种子后一粒都没有卖给前者。2003 年，开庭审理。争议点：赔偿价格市场价还是政 府价？ • 依据：《河南省农作物种子管理条例》 “种子的 收购和销售必须严格执行省内统一价格，不得随 意提价”。2.5万元。 《中华人民共和国种子法》的立法精神，种子价 格应由市场决定。70万元。
冲突不适用
• 三个影响因素分出了法源效力的高低： • （1）制定主体。法规范制定主体的地位高 低影响了法源效力高低，派生出“上位法 优于下位法”规则； • （2）适用范围。根据法规范适用范围的不 同，派生出“特别法优于普通法”规则； • （3）制定时间。法规范的产生时间往往影 响法源在适用时的效力，派生出"后法优于 前法"规则。
适用优先原则
• 法院或行政机关在审理案件时，要适用法 律、法规的时候，应优先适用低位阶的法 律规范，不能直接适用高位阶的法律规范， 除非缺乏适当的低位阶法律规范时才可适 用。
成文法法源
• （四）地方性法规 • 地方性法规是指享有地方性法规制定权的地方国 家权力机关依照法定权限，在不同宪法、法律和 行政法规相抵触的前提下，制定的在本行政区域 内实施的规范性文件。 • 有权制定机关：第一，省、自治区、直辖市的人 大会及其常委会； 第二，省、自治区的人民政府 所在地的市和经国务院批准的较大的市的人大会 及其常委会；第三，经济特区所在地的省、市的 人民代表大会及其常委会。
国外实践
• 英美法系以判例为主要法律渊源，但是在美国非 制定法法源的比重大大低于英国，比如英国行政 法的自然公正原则就是通过判例等丌成文法形式 确定的，而美国有大量的制定法文件，如《行政 程序法》、《情报自由法》（1966）、《联邦咨 询委员会法》（1972）、《隐私权法》（1974）、 《阳光下的政府法》（1976年），再比如正当法 律程序原则就是由成文宪法修正案第5条和第14条 确立的。
法院判决
• 法院判决：按照市场价赔偿597001 元 • 特殊的判决：《种子法》实施后，玉米种子的价 格已由市场调节，《河南省农作物种子管理条例 》作为法律阶位较低的地方性法规，其与《种子 法》相冲突的条（原文如此）自然无效„„ • 在河南省人大和省高级法院的直接要求下，洛阳 中院撤销了李慧娟的审判长职务，并免去其助理 审判员资格。
规则冲突
• 《道路交通安全法》第一百零七条： 对道路交通违法行 为人予以警告、二百元以下罚款，交通警察可以当场作出 行政处罚决定，并出具行政处罚决定书。 • 《行政处罚法》第三十三条：违法事实确凿并有法定依据， 对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元 以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚 决定。 • 第三十六条：除本法第三十三条规定的可以当场作出的行 政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法 应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调 查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可 以进行检查。
讨论案例二
• 案情：2004年12月31日，朱某驾驶的夏利车停在 了昆明市三市街禁停标志下。昆明市交警三大队 的民警发现后，在驾车人丌在现场的情冴下，交 警书面通知违法停车行为人15日内到指定地点接 受处罚。交警认为，朱某的行为违反了《中华人 民共和国道路交通安全法实施条例》，交警大队 就是依据“道路交通安全法”对朱某迚行200元处 罚的。2005年1月14日，朱某到交警队，接受了 200元罚款的简易程序处罚。
第二讲
行政法法源
主讲：屠振宇
行政法法源的概念
• “法的渊源”的语源来自罗马法的fontes juris, 意为法的源泉、法的来源。在我国法源理论上， 是以“法源是由不同国家机关制定并具有不同法 律效力的法律的各种表现形式”作为一种通说的。 • 行政法的法源为行政法规范的载体形式。凡载有 行政法规范的各种法律文件或其他行政法的形式 均为行政法的法源。就整个行政法的法源结构而 言，包括成文法源与不成文法源两大部分。
讨论案例一
• 案情：2001年9月，武汉市某区一名中学生被违章小客车 撞伤，送医院抢救无效死亡。死者的父母以该区公安分局 出警太慢、导致其女得不到及时抢救为由向区法院提起行 政诉讼，并请求国家赔偿。 • 依据之一：《人民警察法》第21条第1款规定：“人民警 察遇到公民人身、财产安全受到侵犯或者处于其他危难情 形，应当立即救助，对公民提出解决纠纷的要求，应当给 予帮助：对公民的报警案件，应当及时查处。” • 依据之二：武汉市公安局《110接处警工作规范》规定， “城区处警民警必须5分钟赶到现场，郊区10分钟内赶到 现场”。
成文法法源
• （二）法律 • 在宪法之下，国家最高权力机关制定的法 律是行政法的基本成文法源。如《中华人 民共和国国务院组织法》、《地方各级人 民代表大会和地方各级人民政府组织法》、 《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华 人民共和国行政处罚法》等。 • 法律的特定：抽象性；普遍性；必须创造 权利或义务；必须公布；原则上不溯及既 往。
成文法法源
• （五）自治条例和单行条例 • 制定机关：民族自治地方的人民代表大会 • 制定程序：第一，自治区的自治条例和单行条例， 报全国人民代表大会常委会批准后生效。第二， 自治州、自治县的自治条例和单行条例，报省或 者自治区的人大会常委会批准后生效。
成文法法源
• （六）法律解释 • 法律解释指人们对法律规范的含义以及所 使用的概念、术语、定义所作的阐释。我 国广义的法律解释制度分为立法解释和具 体应用解释两种，而《立法法》中的法律 解释实际上仅仅指立法解释。在法律解释 中，凡涉及到行政管理领域都属于行政法 规范，属行政法的法源。
国外实践
• 大陆法系国家以制定法为主要的法源形式，但是 在法国（行政法发源地），行政法院的判例是行 政法重要法律渊源。一位法国行政法学者说过这 样的话：如果我们设想立法者大笔一挥，取消全 部民法条文，法国将无民法存在，但是如果他们 取消全部行政法条文，法国的行政法仍然存在， 因为行政法的重要原则丌在成文法中，而存在于 判例之中。
成文法法源
• （三）行政法规 • 行政法规是国务院为领导和管理国家各项行政工 作，根据宪法和法律而制定的有关行政方面的具 有国家强制力的规范性法律文件。 • 《行政法规制定程序条例》：行政法规的名称为 “条例”、“规定”和“办法”三种，国务院根 据全国人大及其常务委员会的授权决定制定的行 政法规，称“暂行条例”戒者“暂行规定”。
成文法法源的位阶
行政规定
• 行政规定，是指由行政主体制定的除行政法规、 规章以外的具有普遍约束力的行政规范性文件。 包括命令、通告、公告、批复等一系列规范性文 件形式。 • 目前行政规定还丌能归入我国行政法通说上承认 的成文法源。当然行政规定在实践中的高度适用 性使得对它的效力探讨和在法源上的地位备受关 注。
成文法法源
• （七）行政规章 • 行政规章包括部门规章和地方政府规章。 前者如民政部于2003年3月发布的《台湾同 胞投资企业协会管理暂行办法》。后者如 杭州市人民政府188号令决定2003年1月施 行的《杭州市老年人优待办法》。
成文法法源
• （八）国际条约和协定 • 国家间的条约和政府间的协定时常会涉及 到一国国内的行政管理，成为调整该国行 政机关与公民、组织及外国人、外国组织 之间行政关系的行为准则，因此条约和协 定中的某些条款也是行政法的渊源，除非 某一条款在我国参加该条约订立协定时给 予保留。
判决结果
• 区法院经审理认为，依据《人民警察法》、武汉 市公安局《110接出警工作规范》中的规定，区公 安分局延迟出警的行政行为违法。 • 市中院审理本案后认为：武汉公安局《110接出警 工作规范》所规定的出警时间是公安机关内部对 干警工作要求的规范，没有证据证实该规范对外 公布，所以不具有法律效力。武汉市中院撤销原 判，驳回了一审原告的诉讼请求。
成文法法源
• （一）宪法 • 宪法是国家的根本法，不仅具有最高的法律 效力，而且是国家机关日常活动的根据与基础。 宪法作为行政法的根本Baidu Nhomakorabea文法源，包含的行政法 规范主要有：1．关于国家行政机关组织、基本工 作制度和职权的规范。2．关于国家行政管理活动 基本原则的规范。3．有关公民基本权利和义务的 规范以及保护外国人合法权益和关于外国人义务 的规范。4．有关国有经济组织、集体经济组织、 外资或合资经济组织以及个体劳动者在行政法律 关系中的权利、义务的规范。