对新刑诉中有关特殊侦查问题的思考

南方论刊 ・ ２ ０ １ ３ 年第２ 期
Hale Waihona Puke 民主 法 制 对新刑诉中有关特殊侦查问题的思考
石 玲
７ １ ０ ０ ６ ８） （ 西安政 治学 院 陕 西 西安
【 摘要 】十一届 全国人 大五次会议 审议通过 了 《 关于修 改 （ 中华人 民共和 国刑事诉讼法 ）的决定》，新增的
“ 技 术 侦 查” 这一 届 改 变 了过 去 特殊 侦 查 “ 无 法 可依 ” 的尴 尬局 面 ，在 侦 查 法 治化 道路 上迈 出 了一 大 步 。但 此节 的
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四、关于特殊侦查适用对象的问题 术侦 查”了 。④ 新 刑诉 的第八节 的节 名定为 “ 技术 侦 特殊侦查措施 的适用对象应该遵守相关性原 则 ， 查” ，此节名从逻辑 上并不能完全统领第１ ５ １ 条关于其 他 秘 密侦 查 的内容 。笔者 认 为 ，新刑 诉 以 “ 技 术 侦查 ” 对 象 只能 是 上述 限定 案 件 内 的犯 罪嫌 疑 人 、被 告 人 以 的偏 盖 “ 秘 密侦 查 ” 的 全 ，似 乎 是 有 意 规 避 “ 秘 密 侦 及 有证据证 明与被指控 人有密切联 系的其他 人员。一 查”这样敏感字眼写进法律条文 ，大有极力消除长期 以 般 而 言 ，特 殊侦 查措 施是 不能 适用 于案件 中的被 害 来 “ 秘密侦查 ”给民众带来的神秘感 、厌恶感 、恐惧感 人 、证人或 者其他 与案件 有某种关系的人员。当然 ， 每 种 特 殊 侦 查 措 施 还 有 自 己 的 使 用例 外 。 例 如 ， 监 等负面情绪之意。那么 ，在不使用 “ 秘密侦查”的字眼 下， 如何实现法律条文逻辑结构的完整性 ？笔者建议不 听 ，与律 师交流和律 师通信应排除在 外 ，除非有证据 妨使用 《 联合 国打击跨国有组织犯罪公约 》和 《 联合 国 反腐败公约 》中 “ 特殊侦查”的概念 ， 将 节名定为 “ 特 殊 侦查” ，用中性化的 “ 特殊侦查 ”代替较 为敏感 的 “ 秘密侦查”来统领有关 “ 秘密侦查 ”的所有种类。事 证 明律 师是犯 罪共犯 或者律 师本人涉 嫌法定被监听之 罪。 此次新刑诉修改 中并没有适用对象相关性这一原 则的条款 。但 是 ，特殊 侦查措施天然具有被滥用的危
一
２ ０ １ ２ 年３ 月１ ４ 号 ，十 一 届 全 国 人 大 五 次 会 议 审议 通过了 《 关于修改 ＜ 中国人民共和 国刑事诉讼法＞ 的决 定 》，其中新增加 的 “ 技术侦查”这一整节成为此次刑 诉法修改当之无愧 的亮点。但是亮点往往与争议并存。 肯定者认为特殊侦查的合法化是犯罪侦查 自身规律 的要
控 、电子监控 、窃视 、邮检等。④ 由此可知秘 密侦查包 该仅仅因为权力天然会被滥用 ，而一再的去回避 它，解 含技术侦查 ， 技术侦查是秘密侦查的一种。 决问题的关键在于去直面 它、正视它 ，尽可能的设计出 值得注意的是 ，刑诉法修改前在 《 国家安全法 》、 完善详密的法律去 制约权 力，使其法治化 ，通过制度设 《 人 民警察法 》以及 一些司法解释和部 门规 章中关于 计 保 障其 在惩 罚犯 罪 、保 护人 权方 面发 挥 其应 有作 用 。 秘 密侦查仅有 的一 些原 则性 规定也都是限 于 “ 技 术侦 特殊侦查的问题不在于用不用，而在于如何 用。新 查” ，但是 “ 技术侦查 ”这一概念难 以涵盖全部的秘密 刑诉明确规定了特殊侦查 的主体 、实施案件范围，严格 侦查手段 ，如诱惑类 、卧底类侦查手段与技术手段要求 了审批程序 、使用期限 ，规范了特殊侦查的有关执行事 并 不 突 出 ，而 秘 搜 、秘 取 、秘 密 辨 认 就 更 谈 不 上 “ 技
是 指 侦查 机 关 采取 跟踪 盯 梢 、监 视 守候 、秘密 辨 认 、控
制下交付等不与侦查对 象直接接触的手段 ，对其进行监 视和控制的侦查措施。内线侦查是指通过卧底侦查 、狱 内侦查 、复线侦查等打入犯罪团伙内部的方式 ，主动了 解犯罪动向 ，及 时获取犯罪证据的一种侦查方式 。② 技 术 侦 查 是指 侦查 机 关在 经 过 特别 审批 后 运 用特 定技 术 手 段发现犯罪线索 、收集证据 、查明犯罪事实 、查获犯罪 嫌 疑 人 的秘 密 侦查 措 施 。主 要包 括 麦侦 、话侦 、电讯 监
条文过 于原则化，对一些实际问题缺乏可操作性 ，表现 出我 国法律惯有 的 “ 宜粗不宜细”的原则，而且对于一些概
念 有待 进 一步 划 清 。故本 文试 图从新 刑 诉 的条 文 出发 ，结合 国外有 关 立 法 ，提 出完善 特 殊侦 查 法律 规 制的 建议 ，通 过相 关 制度 设计 以期 达 到惩 罚犯 罪和 保 障人权 的平衡 。
项 ，并且承认 了采用特殊侦查收集 的证据拥有证据 资 格 ，改变了过去特殊侦查 “ 无法可依”的尴尬局面 ，这 确 实 是在 侦 查 法 治化 道路 上 迈 出了 一大 步 。然而 ，虽然
、
能仅仅因此而采取一味消极回避的 “ 鸵鸟”政策 ，事实 上特 殊 侦查 虽 之 前一 直处 于 晦 秘状 态 ，但 是 实践 中其侵 犯人权的现象并不鲜见 ，而新刑诉赋予一直处于禁区的 特殊侦查以法律地位 ，使其拥有证据资格 ，改变其于法 无据的尴尬不仅是顺应时代要求 、打击犯罪的需要 ，对 特殊侦查的法律规制实际 上也是保护人权 的需要 ，关于 这 一点 是毋 庸 置疑 的 。孟 德 斯 鸠说 ： “ 一切 有权 力 的人 都容易滥用权力 ，这是万古不变的经验。有权力的人们 使 用权 力一 直 到 遇 有 界限 的地 方 才 休 止 。 ” 我 们 不 应
【 关键词 】 新刑诉 ；秘 密侦查 ；技术侦查 ；特殊侦查
新刑诉开辟了 “ 技术侦查 ”这一新节 ，但其条文过于原 则化 ，对一些实际问题缺乏可操作性 ，表现出我国法律 求。随着经济社会 的发展 ，传统的侦查手段 已经无法胜 惯有的 “ 宜粗不宜细”的原则 ，而且对于一些概念有待 任 打击 日益复 杂的 “ 技 术化 ” 、 “ 跨国化 ” 、 “ 隐蔽 进一步划清 。故本文试图从新刑诉中 “ 技术侦查”此节 化”等有组织犯罪的任务 ，而特殊侦查是打击此类案件 的条文出发 ，结合 国外有关立法 ，提出完善特殊侦查 的 的利 器 。否 认 者指 出新增 加 的 此节 事 实 上是 以法 条 的形 法律规制的建议 ，通过制度设计以期达到惩罚犯罪和保 式公开肯定了侦查机 关的扩权 ，是公 权力对公 民隐私 障 人权 的平衡 。 权 、自由通信权等基本人权的一次胜利。 惩 罚犯 罪 和保 障 人权 一直 是刑 事 诉讼 法 所 追 求 的基 关于 “ 特殊 侦查”分类 以及第八 节节名的问 本理 念 ，如 何 实现 天 平 两端 的平衡 也 是贯 穿 本 次新 刑 诉 题 大修 的主线 。笔 者认 为对 于特 殊侦 查 这 个 问题 ，惩 罚 犯 关 于技 术 侦查 、秘 密侦 查 、特 殊侦 查 内涵 外 延 的 问 罪和保证人权 ，实现鱼和 熊掌兼得 的双赢局面并不是奢 题 ，在学术界一直存在争议。但大多数学者认为秘密侦 望。特殊侦查天然具有侵犯人权的倾向与特性 ，但是不 查包括外线侦查 、内线侦查 、技术侦查 。其中外线侦查