商事组织法主要内容讲解

三、合伙企业的财产
“合伙财产”，是指合伙企业名义下的 财产。尽管合伙财产并不构成其独立承担 民事责任的界限，但为了企业经营管理和 经济核算的需要，为了明确合伙人责任和 便于企业债权人主张债权，仍须依法界定 合伙财产。 （一）合伙财产的构成 （二）合伙财产的性质及其处分
（一）合伙财产的构成
《合伙企业法》第20条规定，“合伙人的 出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取 得的其他财产，均为合伙企业的财产。 ”因 此，合伙财产由合伙人出资和合伙收益两部 分组成，其中，合伙人出资应为各合伙人按 照合伙协议实际缴付的出资，协议应缴而实 际未缴的出资不属于合伙财产；合伙企业的 收益包括合伙企业的投资经营收益和营业外 收益（如获奖、受赠等），合伙企业存续期 间以合伙人个人名义取得的收益不属于合伙 企业的收益。
4.合伙人（普通合伙人）均对企业债务 负无限连带责任
（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙 企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人 都负有用自己的固有财产清偿企业债务的责 任，此乃无限责任；
（2）当企业的债权人对任何一个合伙人主 张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合 伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足 债权人的权利要求，也就是说，任何一个合 伙人都有义务代替其它合伙人承担清偿全部 债务的责任，而不得以超过自己应当承担的 比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任 即为连带责任。当然，一个合伙人承担了连 带责任后，对超过应担份额部分，有权按约 定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。
（一）合伙企业的含义与类型
1.含义
所谓合伙企业，是两个或者两个以上的合 伙人为共同目的，以合伙协议为基础，共同 投资、共同经营、共享权益、共担风险的商 事组织。合伙关系不仅存在于企业，也广泛 存在于其它一些营利性的事业中，如会计师 事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、 托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已 引入合伙制。
1.有书面合伙协议
合伙协议作为合伙协议设立的基础，应具备法定的 形式要件和实质要件。 其形式要件包括： （1）合伙协议必须采用书面形式，不得是口头协议； （2）订立合伙协议，应当遵守自愿、平等、公平、 诚实的原则，经全体合伙人协商一致； （3）合伙协议须经全体合伙人签名、盖章后，方能 生效； （4）修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一 致同意。
3.合伙人（普通合伙人）按照合伙协议共同出资、 共同经营、共担风险、共享收益
（1）每个合伙人都有对企业出资的义务，不出 资则不得成为合伙人；
（2）每个普通合伙人都有参与企业经营的权利， 且法定的经营权是平等的而不取决于其出资比例；
（3）每个合伙人都有分享企业经营收益的权利 和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议 约定的比例而不按各自出资的比例。
4.有必要的生产经营场所和经营条件
合伙企业应有固定的营业场所，该场所可 以由合伙人以出资方式提供，也可以合伙企业 名义受让、租赁、借用等方式取得。“从事合 伙经营的必要条件”是指从事合伙企业经营范 围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。
（二）普通合伙企业的设立程序 1.提出设立申请 设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或 者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管 机关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时 一般应提交下列文件：
连带责任 5.合伙企业不具有法人资格
1.由两个或两个以上的合伙人共同设立 （1）合伙企业的投资人至少为两个，故而称 其为“合伙人”，合伙人既可以是自然人， 也可以是法人和其他组织；
（2）合伙人如为自然人则应当为具有完全行 为能力的人；
（3）法律、法规禁止从事营利性活动的人不 得成为合伙企业的合伙人；国有独资公司、 国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、 社会团体均不得成为普通合伙人；
（二）合伙财产的性质及其处分
合伙财产属于全体合伙人共同共有的财产，应由全 体合伙人依法共同管理和使用，并应按全体合伙人 的共同意志进行处分。因此，在合伙企业存续期间， 合伙人对合伙财产行使权利应受下列限制：
1.合伙企业存续期间，应保持合伙财产的完整性， 除退伙等法定情形外，在合伙企业进行清算前，合 伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是，合伙人 在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产 的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。
2.有合伙人认缴或者实际缴付的出资
合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、 数额和缴付出资的期限，履行出资义务，即实 际缴付财产。合伙人作为出资的财产，应当是 合伙人的合法财产及财产权利。
其出资方式可以是：货币、实物、土地使 用权、知识产权或者其它财产权利；经全体合 伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。
2.合伙人可以依法转让其在合伙企业中的 财产份额。合伙人之间转让在合伙企业中的 全部或者部分份额时，应当通知其它合伙人， 但无须其它合伙人同意；而合伙人向合伙人 以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部 分份额时，则须经其他合伙人一致同意。在 同等条件下，其他合伙人有优先购买权，合 伙协议另有约定的除外。
2.种类
（1）依合伙的性质及所适用的法律的不同， 分为民事合伙和商事合伙。这种分类存在于 实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、 日本等，其民法典中规定的合伙称为民事合 伙，指各个合伙人提供约定的出资，以实现 某一共同目的的合同；其商法典中规定的合 伙称为商事合伙，指两个或两个以上的合伙 人基于协议，在一个商号下，以经营商事营 业为目的所建立的营利性商事组织。
实质要件是指合伙协议中应载明的事项，根据《合伙 企业法》第18条的规定，合伙协议应当载明的事项 为：
1.合伙企业的名称和主要经营场所的地点； 2.合伙目的和合伙经营范围； 3.合伙人的姓名或者名称、住所； 4.合伙人的出资方式、数额和缴付期限； 5.利润分配、亏损分担方式； 6.合伙事务的执行； 7.入伙与退伙； 8.争议解决办法； 9.合伙企业的解散与清算； 10.违约责任
个人合伙=合伙企业吗？ ★何谓“个人合伙”？
我国《民法通则》第30条规定，个人合伙 是指两个以上的公民按照协议，各自提供 资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳 动。 ★问题：个人合伙与合伙企业有何不同？
（3）依合伙人的构成与责任承担的不同， 分为普通合伙企业与有限合伙企业。
1）普通合伙企业：由普通合伙人组成， 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。
2.核准登记
企业登记机关应当自受理申请之日起20 日内，作出是否登记的决定。对符合上述 法定条件的，予以登记，发给营业执照； 对不符合法定条件，不予登记的，应当给 予书面答复，并说明理由。合伙企业以营 业执照的签发日期为企业成立日期。合伙 企业在领取营业执照前，合伙人不得以合 伙企业的名义从事经营活动和开展合伙业 务。
商事组织法主要内容讲解
[教学目的] 通过本章的学习，使学生掌握独资企业与合伙企业的概念、
特征、设立要求、企业事务管理与执行、债务处理等规范， 树立个人投资的责任与风险意识。掌握公司的形式、设立及 经营为从事公司法律事务奠定理论基础。 [本章重点] 1.个人独资企业的特征、投资人对企业债务的责任承担形式 2.有限合伙企业与特殊的普通合伙企业 3.意定退货、当然退伙与合伙人的除名 4.合伙人对合伙企业债务的责任承担 5.公司的设立、公司资本制度 6.一人有限责任公司
对货币以外的出资需要评估作价的， 可以由全体合伙人协商确定，也可以由全 体合伙人委托法定评估机构进行评估；但 对劳务出资的评估办法，应由全体合伙人 协商确定。对全体合伙人的出资额，法律 未规定最低限，但原则上应与所申请的合 伙企业从事的经营活动相适应。
3.有合伙企业的名称 合伙企业必须确定其合伙名称，合伙企业 名称中应当标明“普通合伙”字样，但其名 称中不得使用“有限”或者“有限责任”字 样。违反本法规定，合伙企业未在其名称中 标明“普通合伙”字样的，由企业登记机关 责令限期改正，处以二千元以上一万元以下 的罚款。
5.合伙企业不具有法人资格 与个人独资企业一样，因合伙企业没有独 立的民事责任能力，不能独立对外承担责任， 不符合法人应具备的条件，因而在法律地位 上不能成为企业法人，不具有民事主体资格； 但它是一种独立的企业类型，是一种特定的 商事主体。
二、普通合伙企业的设立
（一）普通合伙企业的设立条件 1.有二个以上合伙人。合伙人为自然人的， 应当具有完全民事行为能力； 2.有书面合伙协议； 3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资； 4.有合伙企业的名称和生产经营场所； 5.法律、行政法规规定的其他条件。
2.以合伙协议为基础
合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确 合伙人的权利和义务的一致的意思表示。合伙是合 伙人双方或多方的法律行为，不能由一人所为，因 此，在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙 协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业 设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。 合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式 订立。合法有效的合伙协议是处理合伙关系的直接 依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。
（2）依合伙的组织形态的不同，分为契约型 合伙与组织型合伙。
契约型合伙仅仅表现为合伙人之间的一 种关系，不构成组织体，合伙人各自以自己 的名义从事活动或经营，因而不能取得法律 主体资格；
组织型合伙则有合伙人构成一个相对稳 定的组织体，合伙人以合伙组织的名义从事 活动或经营，故可取得商事主体资格。
《中华人民共和国合伙企业法》，制定于 1997年，2006年修订后，2007年6月1日施 行。该法第2条规定：“本法所称合伙企 业，是指自然人、法人和其他组织依照本 法在中国境内设立的普通合伙企业和有限 合伙企业。”
第一节 合伙企业法
一、合伙企业的概念及特征 二、合伙企业的设立 三、合伙财产 四、合伙企业事务的执行 五、合伙企业与第三人的关系 六概念及特征
（一）合伙的含义与类型 （二）合伙企业的概念及基本特征
人类早期的商品生产和商品交换的主体完全是单个 的自然人，但随着商品经济的发展，势单力薄的单 个自然人在某些方面已难以胜任，这必然出现自然 人的联合，联合的结果是形成了千姿百态的团体。 Albert Dicey教授指出：“当一个有二十人的群体， 或两千人，或二十万的群体，为了共同的目标，以 一种特定的方式把他们自己约束在一起行动时，他 们便创立了一个团体。这个团体不是由法律虚构的， 而是事物的本性使然。它不同于组成它的那些个 人。”早在公元前18世纪的《汉穆拉比法典》第99 条第一次规定了合伙：自由民以银与自由民合伙， 则不论盈亏，均应在神面前平均分摊。
3. 合伙人以其财产份额出质的，须经 其他合伙人一致同意；未经其他合伙人 一致同意的，该出质行为无效，由此给 善意第三人造成损失的，由行为人（实 施质押行为之合伙人）依法承担赔偿责 任。
四、合伙企业事务的执行 （一）合伙事务的执行方式
所谓合伙企业事务执行，即掌管合伙企业的 业务，负责合伙企业的经营管理。根据《合伙企 业法》第26条和第29条的规定，合伙企业事务的 执行方式，亦即事务执行人的确定方式有三种：
2）有限合伙企业：由普通合伙人和有限 合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承 担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出 资额为限对合伙企业债务承担责任。
（二）普通合伙企业的特征
1.由两个或两个以上的合伙人共同设立 2.以合伙协议为基础 3.合伙人（普通合伙人）按照合伙协议共同出
资、共同经营、共担风险、共享收益 4.合伙人（普通合伙人）均对企业债务负无限
（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；
（2）书面的合伙协议；
（3）合伙人身份证明；
（4）经营场所使用权证明。
另外，委托代理人申请设立登记时，还 应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人 的合法证明；
合伙企业的经营范围中有属于法律、行 政法规规定在登记前须经批准的项目的，该 项经营业务应当依法经过批准，并在登记时 提交批准文件。
1.共同执行方式，即由全体合伙人共同执行 合伙企业事务，每个合伙人均为事务执行人，享 有同等执行权；