商法案例分析

案例：1.甲公司从报上看到乙公司的一则广告,介绍该公司生产的新型热水器,价格每个300元,多买可优惠。

恰好甲所在的A市市场上这种新型热水器紧俏,于是甲立即发电报给乙,电文为“欲购买贵公司热水器1000个,如价格能降百分之十,则购买2000个,货到后验收合格即付款.”乙收到电报后,回电称：“同意降价百分之十,但现在本公司存货只有1000个,可以立即发送;另1000个1个月后发运。

”甲收到电报后未作答复,乙即派销售员张某将1000个热水器运往A市。

张某将货物送到甲,甲验收合格后按原价格降价10%后的价格付款。

张某告知甲本公司加紧生产,另外1000个热水器可在5日内运到,请甲作好接货准备。

甲当即回答本公司已经从其他渠道购入了1000个同类热水器,不再需要另1000个热水器。

张某立即向公司报告此情况。

乙认为甲不能擅自撕毁合同,决定按时发运第二批1000个热水器,仍由张某押运。

第二批热水器运到甲,甲拒绝接受。

张某无奈,将该热水器存入A市某仓储公司仓库后,立即赶回公司请示。

当夜天降百年罕遇的大雨,仓储公司仓库的屋顶被雨浸泡漏水,热水器打火系统受潮,
不能再使用。

（本题30分）请回答：
⒈甲、乙之间的合同是否已经成立？为什么（法律依据是什么）？
⒉乙公司发运的第一批货应当如何处理？为什么？
⒊乙公司发运的第二批货损坏的损失由谁承担？为什么（法律依据是什么）？
分析：
（1）甲公司从报上看到乙公司的一则广告,介绍该公司生产的新型热水器,价格每个300元,多买可优惠。

这句话为一则广告因此是要约邀请。

（2）恰好甲所在的A市市场上这种新型热水器紧俏,于是甲立即发电报给乙,电文为“欲购买贵公司热水器1000个,如价格能降百分之十,则购买2000个,货到后验收合格即付款。

”这是甲发出的要约。

（3）乙收到电报后,回电称：“同意降价百分之十,但现在本公司存货只有1000个,可以立即发送;另1000个1个月后发运。

”当合同成立时为乙的承诺合同不成立时为乙发出的新要约。

（4）甲收到电报后未作答复,乙即派销售员张某将1000个热水器运往A市。

张某将货物送到甲,甲验收合格后按原价格降价10%后的价格付款。

这甲乙对合同的履行。

（5）张某告知甲本公司加紧生产,另外1000个热水器可在5日内运到,请甲作好接货准备。

当合同成立时是对合同的做出的新的履行方式合同不成立时这是乙发出的新要约。

（6）甲当即回答本公司已经从其他渠道购入了1000个同类热水器,不再需要另1000个热水器。

合同成立时是甲预期违约合同不成立时是甲对新要约的拒绝。

（7）乙认为甲不能擅自撕毁合同,决定按时发运第二批1000个热水器,仍由张某押运。

第二批热水器运到甲,甲拒绝接受。

从这段话中可以看出甲在收到一千个热水器之后是以之前承诺的购买两千个降价百分之十的价格购买的，可看做是预期违约。

同时在这里乙提前把后一批货运到，与开始约定的一个月后送到冲突，但是因为是为了甲的利益，方便了甲，所以乙并不算违约。

（8）张某无奈,将该热水器存入A市某仓储公司仓库后,立即赶回公司请示。

当夜天降百年罕遇的大雨,仓储公司仓库的屋顶被雨浸泡漏水,热水器打火系统受潮,不能再使用。

从这段话中可以看出开始涉及到风险分担的问题，动产风险以交付为界限，但同
时因为甲不积极履行合同，致使乙遭受损失，从上面的分析中我们可以看到两种情况，即合同成立或合同不成立，下面就合同是否成立来对上面问题进行分析：
一、当合同成立时
第一问：甲乙之间的合同成立；依据《合同法司法解释二》第一条规定，只要能确定当事人姓名或者名称，住所，标的，数量，即视为合同成立。

第二问：乙的第一货物按照合同的履行方式已经完成，但须追究因甲的预期违约行为所带来的损失。

第三问：乙公司第二批货物的损失由甲来承担。

根据《合同法》第一百四十三条：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

第一百四十四条出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

甲作为买受人而违约，应当对第二批货的损失承担责任
二、当合同不成立时
第一问：《合同法》第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。

受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。

有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

题中乙方的履行方式发生实质性变更，因此产生新要约，而甲拒绝了乙的新要约。

因此合同不成立。

第二问：第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：
（一）内容具体确定；
（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

乙公司发运的第一批货甲公司接收并按降价10%付清货款，相当于甲乙之间实质上达成一个新的购销合同，但与乙发出的广告相比，甲有违约行为应对乙做损失赔偿。

《合同法》第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

第三问：第二批货为乙发出的新要约，甲拒绝乙未交付。

按照《合同法》第一百四十二条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

因此第二批货由乙来承担。