2011年商法多选题解析

全国司法考试历年真题下载：2011年商法多选题

2014-07-23 15:49 【大中小】【我要纠错】

68.甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？（）（2011年卷三多选第68题）

A.无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任

B.商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任

C.商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任

D.商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任

【答案】AB

【考点】发起人责任与公司责任的区分

【解析】选项A正确。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（简称《公司法解释（三）》，下同）第二条第一款规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

选项B正确，选项C错误。《公司法解释（三）》第二条第二款规定，公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。据此可知，商贸公司成立后，对该合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务的，戊才可以请求商贸公司承担清偿责任，而非当然的就有权请求商贸公司承担清偿责任。

选项D错误。丙和商贸公司之间不是连带关系，戊不能请求丙与商贸公司承担连带清偿责任。

69.甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？（）（2011年卷三多选第69题）

A.君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定

B.甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务

C.甲已将其股权出质给其债权人戊

D.甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权

【答案】BCD

【考点】股东出资、股权转让

【解析】选项A错误。若君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定，则甲是可以以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资的。

选项B、C正确。《公司法解释（三）》第十一条第一款规定，出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）出资人已履行关于股权转让的法定手续；（四）出资的股权已依法进行了价值评估。选项B中，甲对君则公司的出资义务尚未履行完毕，其对出资的股权并不完全的持有并可依法转让，会导致甲无法全面履行其出资义务。选项C中，甲已将其股权出质给其债权人戊，则其已经在出资的股权上设定了权利负担，会导致甲无法全面履行其出资义务。

选项D正确。甲以其股权作为出资转让给天际公司时，若君则公司的另一股东已主张

行使优先购买权的，会导致甲无法将股权转给天际公司，导致甲无法全面履行其出资义务。

70.张三、李四、王五成立天问投资咨询有限公司，张三、李四各以现金50万元出资，王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长，李四任公司总经理。公司成立后，股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为？（）（2011年卷三多选第70题）

A.张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由天问公司

支付给自己50万元

B.李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，并已由天问公司实际转账支付

C.王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家

D.3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配

【答案】ABD

【考点】抽逃出资

【解析】《公司法解释（三）》第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债

权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

71.2009年3月，周、吴、郑、王以普通合伙企业形式开办一家湘菜馆。2010年7月，吴某因车祸死亡，其妻欧某为唯一继承人。在下列哪些情形中，欧某不能通过继承的方式取得该合伙企业的普通合伙人资格？（）（2011年卷三多选第71题）

A.吴某之父对欧某取得合伙人资格表示异议

B.合伙协议规定合伙人须具有国家一级厨师资格证，欧某不具有

C.郑某不愿意接纳欧某为合伙人

D.欧某因夫亡突遭打击，精神失常，经法院宣告为无民事行为能力人

【答案】BCD

【考点】普通合伙人的资格及财产份额继承问题

【解析】《合伙企业法》第五十条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。

有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；

（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；

（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。

合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。

选项A错误。吴某之父不是合伙人，其对欧某取得合伙人资格表示异议的，不影响欧某通过继承的方式取得该合伙企业的普通合伙人资格。

选项B正确。若合伙协议约定合伙人必须具有国家一级厨师资格证，而欧某不具有的，其不能取得该合伙企业的普通合伙人资格。

选项C正确。郑某是普通合伙人之一，其不同意欧某成为普通合伙人的，欧某不能取得该合伙企业的普通合伙人资格。

选项D正确。合伙人的继承人为无民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，但是不能成为普通合伙人。

72.中国海天公司与某国小宇公司准备成立一家中外合资经营企业，并签署了合资合同与章程，但海天公司迟迟未向主管机关报批。数月后，小宇公司因报批无望准备退出，但其为此次投资事宜已经花费70万元。根据中外合资经营企业法律的相关规定，下列哪些表述是正确的？（）（2011年卷三多选第72题）

A.如最终未能获得审批机关的批准，则双方之间的合资合同为无效合同

B.拟成立的合资企业的组织形式可以是有限责任公司或有限合伙企业

C.小宇公司有权通过仲裁或者诉讼，请求海天公司按照合同约定履行报批义务

D.小宇公司可以请求海天公司赔偿其70万元的损失

【司法部答案】CD

【网校的答案】ACD

【考点】中外合资经营企业的设立

【解析】选项A，《中外合资经营企业法实施条例》第十四条规定，合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改时同。据此可知，合营企业合同需要经审批机构批准后才生效，本题中的合资合同如最终没有经审批机关批准，则没有生效，为无效合同。因此，小宇公司也就无权依据合资合同的约定要求海天公司履行报批义务。