新《广告法》特点及重点条文解读

重点条款解读
第二十八条 广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假 广告。 广告有下列情形之一的，为虚假广告： （一）商品或者服务不存在的； （二）商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、 有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息，或者服务的内容、提供者、形式、质 量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息，以及与商品或者服务有关的允诺等信 息与实际情况不符，对购买行为有实质性影响的；【宣传的虚假信息影响或者可能
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第三十四条 广告经营者、广告发布者应当按照国家有关规定，建立、健全 广告业务的承接登记、审核、档案管理制度。 广告经营者、广告发布者依据法律、行政法规查验有关证明文件，核对广告 内容。对内容不符或者证明文件不全的广告，广告经营者不得提供设计、制作、 代理服务，广告发布者不得发布。
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【解读】虚假广告是商业广告行为中最严重的违法行为。（1）本法加入了对虚 假广告的定义。——“虚假”或“引人误解”的内容，以欺骗、误导消费者为 目的。（2）（一）、（二）、（三）、（四）均是对“虚假”的列举，“引人 误解”不易界定。（3）“创意”与“虚假”如何界定——创意不影响消费者对 商品的选择，如汽车开出一条天路来，消费者看了广告也不会因为确信汽车能 开出一条天路而购买这辆车，这就是广告创意，但如果言之凿凿说能开出几百 迈，使人误信它的高性能而购买，就是虚假广告。 虚假广告的特征（判断依据）：（1）形式上，内容虚假（如宣传某药品包治百 病）或引人误解（如，“瑞士进口全机械机芯手表”，既可以理解为手表是进 口的，也可以理解为机芯是进口的）。（2）效果上，造成了欺骗、误导消费者 的后果，或者有欺骗、误导消费者的可能。“欺骗、误导”与“广告艺术表达” 要区别，如化妆品宣传“今年20，明年18”，虽然在现实中不可能存在，但是 消费者能明知这是夸张的手法，不会被欺骗、误导。
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第二十条 禁止在大众传播媒介或者公共场所发布声称全部或者部分替代母乳 的婴儿乳制品、饮料和其他食品广告。 【解读】（1）母乳代用品广告不得在公开场所发布。 （2）“声称”即明示和暗示，比如一段奶粉，无论是否明确表示可以全部或 部分替代母乳，均不得公开发布。 （3）婴儿的年龄范围按目前管理实践为0-6个月。 （4）母乳代用品不能替代哺乳方式及母乳中的抗体。
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第十三条 广告不得贬低其他生产经营者的商品或者服务。 【解读】1.行为主体：商品经营者或服务提供者，非商品经营者或服务提供者实 施的诋毁、贬低行为，不按本法规制，以一般侵权进行规范。 2.贬低对象是其他生产经营者的商品或服务，如果是很泛泛的表示自己的商品或 服务比其他商品或服务好，没有明示或暗示地指向特定生产经营者的商品或服 务，一般不构成贬低。 3.形式：通过单方广告活动，而不是双方面对面的pk。 4.竞争目的：直接推销，表示自己的商品或服务强于其他生产经营者；间接推销， 宣称其他生产经营者商品或服务存在缺陷等。 5.手段：捏造、散布虚伪事实或对真实情况进行歪曲。（1）伪造比较结果或选 择不具有可比性的点进行比较。（2）设定不合理的比较条件。如对手商品性能 是在温度高的条件下使用效率高，自己商品性能是在温度低的条件下使用效率 高。（3）未在广告中进行比较，而是散布不实消息纯粹贬低对手。 如宣传对手原料不环保、可能危害人身财产安全等。
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第十一条 广告内容涉及的事项需要取得行政许可的，应当与许可的内容相符合。 广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语等引证内容的，应当真 实、准确，并表明出处。引证内容有适用范围和有效期限的，应当明确表示。 【解读】1.第一款：（1）重点在特殊商品或服务，法律明确规定，其广告内容 需要经过行政机关审查。如本法第四十六条，医疗、药品、医疗器械、农药、兽 药、保健食品广告，应当在发布前由广告审查机关对广告内容进行审查，否则不 得发布。（2）“相符合”：广告内容不能偏离行政许可的原意，以不使消费者 产生与行政许可内容不同的理解为标准 2.第二款：“真实、准确”——引证的内容真实准确，且与广告内容匹配，不 牵强、断章取义。
影响消费者的购买决策才是虚假。如果信息虽然不真实，但是对购买决策没有实质性影响， 不构成虚假广告。如，某商场宣称“十周年店庆，三折优惠”，但实际上该店仅九年，虽 然年份信息不真实，但真正对购买决策有影响力的是优惠力度。】
（三）使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、 文摘、引用语等信息作证明材料的； （四）虚构使用商品或者接受服务的效果的； （五）以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的其他情形。
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第三十三条 广告主或者广告经营者在广告中使用他人名义或者形象的，应当事 先取得其书面同意；使用无民事行为能力人、限制民事行为能力人的名义或者形 象的，应当事先取得其监护人的书面同意。 【解读】“他人”包括自然人，也包括法人、个体工商户、个人合伙。“名义或 形象”包括姓名权、名称权、肖像权。对于“完全民事行为能力人”（18岁以上 成年人、16-18岁以自己劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人） 要事先取得书面同意（授权书）；“无民事行为能力人”（不满十周岁的未成年 人和不能辨认自己行为的精神病人）、“限制民事行为能力人”（十周岁以上的 未成年人和不能完全辨识自己行为的精神病人），由他们的法定代理人（监护人） 书面同意（授权书）。
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第四条 广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者。 广告主应当对广告内容的真实性负责。 【解读】确认广告主对广告内容的真实性负主要责任。
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第八条 广告中对商品的性能、功能、产地、用途、质量、成分、价格、生产者、 有效期限、允诺等或者对服务的内容、提供者、形式、质量、价格、允诺等有表 示的，应当准确、清楚、明白。 广告中表明推销的商品或者服务附带赠送的，应当明示所附带赠送商品或者 服务的品种、规格、数量、期限和方式。 法律、行政法规规定广告中应当明示的内容，应当显著、清晰表示。
【解读】互联网页面上的广告应当在显著位置，以显而易见的方式标明“广告” 字样。目前广告脚标“推广”等字样，应统一变更为“广告”。
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第十七条 除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗 功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用 语。 【解读】1.其他商品或服务的广告不得涉及疾病治疗功能。如，补铁类营养素 补充剂在广告中不得宣传能“治疗贫血”。 2.不得使用医疗用语。如，非医疗美容服务不得宣称运用了“细胞修复再生技 术”、“基因技术”等中、西医医疗方法。 3.不得使用易于药品、医疗器械相混淆的用语。如，化妆品（“卫妆特字”产 品）广告不得宣传“药妆”、“医学护肤品”等。
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【解读】（3）广告主自行设计、制作的，其身份仍是广告主，不是广告经营者； 广告主自行发布的，其身份仍是广告主，不是广告发布者。出现问题了，按照广 告主的责任承担，不会既承担广告主责任，又承担发布者、经营者责任。 （4）广告代言人：辨别广告代言与广告表演，用是否能“辨明身份”——以自 己名义，或能被受众辨明。推荐、证明可以是直接推荐证明，也可以是利用自身 影响力进行推荐证明。（如微博大V、达人等。）
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第十条 广告不得损害未成年人和残疾人的身心健康。
【解读】“未成年人”——未满18周岁。 “涉嫌淫秽”的图片界定。除广告法及相关细则中明确规定的保护未成年人身心 健康的禁止性条款外，对是否损害了未成年人身心健康的标准较难界定。因此， 在pc端、无线端进行广告投放或商品推广或商品介绍时，应尽量避免使用衣着过 于暴露、姿态有挑逗性的图片。
【解读】（1）一般不要求全部表示，但是如果广告主为了达到推销的目的，要 “有表示的”，就要准确、清楚、明白——要客观、明确表述，以不引起消费者 误解为准。 （2）关注附赠的要求。（“买一赠一”、“来店有礼”等。）
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第九条 广告不得有下列情形： （一）使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽，军旗、军歌、军徽； （二）使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象；【如不得使 用总理来京东的事件，用总理的名义或形象进行广告宣传】 （三）使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语； （四）损害国家的尊严或者利益，泄露国家秘密； （五）妨碍社会安定，损害社会公共利益；【如不得为推销口罩夸大呼吸道传染病疫 情信息等】 （六）危害人身、财产安全，泄露个人隐私； （七）妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚； （八）含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容；【“淫秽”指具体描绘性 行为或者露骨宣扬色情；“色情”指以撩起性兴奋为目的，展示或描述人类身体或人类性 行为的一种表现。如不得为推销内衣，无线端上线情趣内衣的“护士节”专题等。】 （九）含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容； （十）妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护； （十一）法律、行政法规规定禁止的其他情形。【如不得使用 “驰名商标”字样用于广告宣传等】
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第十八条 保健食品广告不得含有下列内容： （一）表示功效、安全性的断言或者保证； （二）涉及疾病预防、治疗功能； （三）声称或者暗示广告商品为保障健康所必需； （四）与药品、其他保健食品进行比较； （五）利用广告代言人作推荐、证明； （六）法律、行政法规规定禁止的其他内容。 保健食品广告应当显著标明“本品不能代替药物”。 【解读】1.单列，显示重要性，2015新颁布《保健食品广告审查暂行规定》。 2.“保健食品”，声称具有特定保健功能或者以补充维生素、矿物质为目的的 食品。（保健食品本质是食品，须同时符合食品安全法。）保健食品适 宜于特定人群食用，具有调节机体功能，不以治疗疾病为目的 （也不能预防疾病），并且对人体不产生任何急性、亚急 性或者慢性危害的食品。不得代言。 3.要显著标明“本品不能代替药物”。
新《广告法》特点及重点条文解读
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第二条 在中华人民共和国境内，商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形 式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动，适用本法。 本法所称广告主，是指为推销商品或者服务，自行或者委托他人设计、制作、 发布广告的自然人、法人或者其他组织。 本法所称广告经营者，是指接受委托提供广告设计、制作、代理服务的自然 人、法人或者其他组织。 本法所称广告发布者，是指为广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告 的自然人、法人或者其他组织。 本法所称广告代言人，是指广告主以外的，在广告中以自己的名义或者形象对商 品、服务作推荐、证明的自然人、法人或者其他组织。
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第十四条 广告应当具有可识别性，能够使消费者辨明其为广告。 大众传播媒介不得以新闻报道形式变相发布广告。通过大众传播媒介发布的 广告应当显著标明“广告”，与其他非广告信息相区别，不得使消费者产生误解。 广播电台、电视台发布广告，应当遵守国务院有关部门关于时长、方式的规 定，并应当对广告时长作出明显提示。
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【解读】（1）广告定义。重新定义本法规制的“广告”，以“适用范围”定义。 不以是否承担费用为标准，即使不支付广告费。不能以“未收取广告费”作为不 是商业广告的抗辩。 （2）广告要素： 1）中华人民共和国境内。涉及制作、代理、发布等环节，只要环节在境内，该 环节就受广告法约束。2）主体：商品经营者或服务提供者。主要指商事主体， 个体工商户、企业法人、合伙企业等（POP商家&自营），自然人若以经营为目 的从事经营性活动，也算。如在微信上进行以个人为单位的推广（涉及轻微店）， 或在论坛上微博上的达人大V（涉及易迅）。3）形式：通过一定媒介或形式。4） 目的：推销商品或服务。“介绍”，包括直接或间接，包括对企业形象介绍等间 接宣传，目的仍然是使消费者对企业认可，从而购买其商品或服务。