论代理权征集中的法律责任与股东权利救济

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㊀ ㊀ 收稿日期: 2017⁃04⁃01 ㊀ ㊀ 作者简介: 贺大伟(1982⁃) ,男,河南汤阴人,博士生.
其是公司法㊁证券法理论与实践发展的天然产物,
制度规范,若想得到各方当事人的认真执行, 那么 代理权征集作为成熟证券市场中一项被广泛运用
完善的法律责任与权利救济制度安排便不可缺少㊂
㊃104㊃ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ 兰 州 工 业 学 院 学 报㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ 第 24 卷 ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 的工具性制度,由于牵涉着大量股东尤其是中小股 东的切身利益,并时刻影响着上市公司的正常管理 秩序,因此,在代理权征集制度比较成熟的国家,较 完善的法律责任必定是代理权征集规则中的一个 重要组成部分㊂ 一般而言, 在代理权征集活动中, 主要存在着民事责任和行政责任两种责任形式㊂ 前者如征集人的违约责任,后者如征集人的虚假陈 述责任等㊂ 处罚呢? 我们认为应当参照委托合同的相关规定 进行分析㊂ ‘ 合同法“ 第 406 条规定: 有偿的委托 合同,因受托人的过错给委托人造成损失的, 委托 人可以要求赔偿损失㊂ 无偿的委托合同,因受托人 的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人 可以要求赔偿损失㊂ 这一条款确立了委托合同中 受托人的责任采取过错归责原则, 成为 ‘ 合同法 “ 上合同责任以无过错责任为主要归责原则的例外㊂ 比照这一规定,也应对代理权征集中代理人的责任 采取过错责任进行衡量,在代理人主观上存在过错 时,按照其过错程度要求其承担损害赔偿责任㊂ 另 外,当代理人和第三人串通㊁ 损害被代理人的利益 的,代理人和第三人应当负连带责任㊂ 2) 股东的民事责任㊂ 但是,对于代理人究竟应以何种归责原则进行
贺大伟1 ,董㊀ 娜2
(1. 华东政法大学 研究生教育院,上海㊀ 200042; 2. 上海飞机设计研究院,上海㊀ 201206)
摘要:代理权征集制度是公司控制权争夺战的重要手段之一, 其制度设计是商法尤其是公司法㊁ 证券法理论与实践发展的天然产物,是公司所有权与经营权分离的必然结果㊂ 代理权征集由于 牵涉着大量股东尤其是中小股东的切身利益,并时刻影响着上市公司的正常管理秩序, 因此, 包 括民事责任和行政责任等在内的法律责任不可或缺,前者如征集人的违约责任,后者如征集人的 虚假陈述责任等㊂ 有责任必有救济,随着代理权征集理论的不断发展与实践案例的增多,中小股 东作为弱势群体的相关权益也受到越来越多的重视,这也因此而衍生出了股东提案制度㊁诉讼救 济等一系列股东权利保护的途径和手段㊂ 关键词:代理权征集;法律责任;权利救济 中图分类号:D913.99㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ ㊀ 文献标志码:A 量急剧增多㊁规模不断扩大㊁ 内部治理结构日趋复 杂㊁股权结构日益分散, 使得公司已日渐由股东会 中心主义走向董事会中心主义㊂ 这一方面使得公 司管理的专业化㊁ 效率化特征大为增强, 另一方面 也使股东对公司的掌控能力大为减弱,股东优先的 地位受到严重挑战㊂ 在此情况下,法律如何在促进 公司发展㊁追求公司治理效率的同时寻求股东利益 的保护便显得尤为重要,而代理权征集制度的出现 为中小股东有效行使投票表决权,加强对公司的参 使得少数股东投票权的集体行使成为可能,从而使 影响乃至掌握对股东大会的控制,进而进入甚至改 促进公司治理结构的优化,最终强化对股东尤其是 中小股东权利的保护㊂ 制度是行动的指南 [2] ㊂ 任何一项强制性法律 与提供了一条救济途径㊂ 投票权征集制度的运用, 少数股股东有可能通过征集到足够数量的投票权, 组董事会,以对现任经营者形成外部压力与制衡,
[1]
股东投票权征集制度 ( Proxy Solicitation) 是指
商法是调整市场经济体制之法,面对市场经济 变幻多端 的现实经济生 ,商法需以其基本原则和各项具体规则给出
相应的规则和调整㊂ 代理权征集制度作为商法尤 是公司所有权与经营权分离的必然结果㊂ 随着现 代社会的发展,公司由闭锁走向开放, 股份公司数
������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������
1㊀ 代理权征集制度的商法意义
在公司治理结构中,征集者为了取得在公司股东大 会上投票表决权的优势, 实现对其有利的方案, 甚 至达到对公司控制的目的,而以公开的方式请求股 东委托征集者或其指定的第三人出席股东大会并 代为投票的行为㊂ 代理权征集是一种以代理方式 取得股东投票权的行为, 在投票权征集中, 征集人 向股东发出空白投票代理权委托书,劝说股东授予 其代理权,当股东以授予代理权的意思填写委托书 并送还时,以股东投票表决权的代理行使为目的的 委任契约即告成立㊂ 体制下03-05

第 24 卷㊀ 第 6 期 2017 年 12 月
Journal of Lanzhou Institute of Technology
兰州工业学院学报
Vol.24㊀ No������ 6 Dec.2017
论代理权征集中的法律责任与股东权利救济
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