非法行医案件疑难问题研究

上 海 市浦 东新 区人 民检 察 院检 察 官助 理 ［２００１３５］ 上 海 市 浦 东新 区人 民检 察 院检 察 官 ［２００１３５］
２０１８１０ａ■ （经典案例 ） 总第 ２９８期
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疑 案精解
责任编辑 ．陈冰
别 的体 表 性 器 官 和 第 二 性 征 ．是 变性 手 术 中 的一 个 环 被 告 人 赵 某 某 虽 然 具 有 其 他 正 当 职业 ．但 其 通 过 加 入
２００９年 １１月 １３日 ．卫 生 部 颁 布 《变 性 手 术 技 术
客 观 上 并 无 严 格 要 求 ，只要 以 反 复 、继 续 实 施 的 意 思 管 理 规 范 （试 行 ）》（卫 办 医政 发 『２００９］１８５号 ），规 范规
从事医疗活动 ．即使是第一次行 医也可能构成非法行 定 “本 规 范 为 技 术 审 核 机 构 对 医疗 机 构 申请 临床 应 用
历 ．却 在 ＱＱ群里发 布医疗方 面 的信息 ．且擅 自为他 术 ．是 指 通 过 整 形 外 科 手 段 （组 织 移 植 和 器 官 再 造 ）使
人 诊 疗 ．造 成 被 害 人 受 伤 的后 果 ．其 行 为 侵 犯 了 国 家 易 性 癖 病 患 者 的 生 理 性 别 与 其 心 理 性 别 相 符 ．即切 除
某互加 为好友 ．经 与赵 某桌 多次聊天 并咨询 手 术情 况 ．双 的精 神是 一种解 脱 ，因而实施 了切 割手 术 ．其主 观为故 意
方达成 一致 意见 ．由被 告人 为被 害人切 除 双侧睾 丸 ．被 告 而非过失 ．因此 被告人 赵某某 的行为 不涉嫌 过失 致人 重
人 收取 人 民 币 １０００元 ２０１６年 ５月在 上 海 市浦 东新 区 伤 罪 三是 赵某某 的行为涉 嫌故 意伤害 罪 赵某 某 明知 自
节 ．属 于 变 性 手 术 上 述 规 范 已将 变 性 手 术 合 法 化 并 多 个 ＯＯ群 （阉 割讨 论 群 ），向 不 特 定 多 数 人 发 布 相 关
力作用致双侧睾丸缺失．丧失生育能力 ．构成重伤二级。 丧失 了睾 丸又丧失 了生 育功能 ．其行 为符合 我 国刑 法故
二 、分 歧 意 见
意 伤害罪 的犯罪 构成要 件 ．构成 故意 伤害罪
第 一 种 意 见 认 为 ．被 告 人 赵某 某 的行 为 属 于 医 疗
三 、评 析 意 见
医 罪 三 是 被 告 人 的 行 为 侵 犯 了非 法 行 医罪 的客 体 。 变性手术技术进行技术审核 的依据 ．是医疗机构及其
被 告 人 赵 某 某 不 具 有 任 何 医 学 方 面 的 教 育 、培 训 经 医师 开 展 变 性 手 术 的最 低 要 求 ”．“本 规 范 所 称 变 性 手
害人 自行约定 并实施 手术 的行 为是一种 两人 契约 ．并未
本 案 中 ．被 告 人 赵 某 某 所 实 施 的“阉 割 手 术 ”是 切
侵 犯 国家对 医疗 机构 的管 理制度 ．更没有 危 害公众 的生 除原 有 的性 器 官 的 一 种 行 为 ．最 终 目的 是 要 重 建 新 性
疑案精解
责任编辑 ：陈冰
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非法 行医案件疑难 问题研究
文◎焦 小 勤 杨 震 宇
一 、 基 本 案 情
命健 康安 全 。赵 某某之 前并 未实施过 手术 ．且其 本次行 为
被 告 人赵 某某在 未取 得 《医疗 机构 执 业许 可证 》及 仅危 害 了被害人 的健康 安全 ．体健康
其 原 有 的 性 器 官 并 重 建 新 性 别 的 体 表 性 器 官 和 第 二
第 二种 意见 认 为 ．被告 人赵 某某 的行 为 构成 故 意伤 性 征 ”，从 而 将 变 性 手 术 纳 入 到 了医 疗 行 为 的范 畴 ．肯
害罪 。一是 赵某 某 的行 为不 涉嫌非法 行 医罪 赵某 某和被 定 了 变性 手 术 是 一 种 医疗 行 为
《医师 资格证 书》的 情 况下 ，加 入 多 个 以讨 论 变性 为主 题 康安全 ．因此其行为不涉嫌非法行医罪 二是赵某某的行
的 ＱＱ 群 （阉割 讨论群 ）并 多次发 布诸如 “收 费阉割 、节假 为不 涉嫌 过失致 人重伤 赵某 某明知 道其行 为会 对被 害
日优 惠 ”等 内容 的信 息 被 害人 童某某 看到信 息后 与赵 某 人 的身体造 成伤 害 ．但其认 为这 种伤 害可控 且对 被害人
的行 为 来 获 得 经 济 报 酬 ．而并 非 伤 害 他人 的 身 体 。 二 行具体分析 ．厘 清非法行 医罪在司法认定上的难题
是 职 业 犯 要 求 的 “反 复 实 施 同 种 犯 罪 行 为 ”指 的 是 主
（一 ）实施 “阉 割 手 术 ”系 医 疗 行 为
观 方 面 ． 只要 行 为人 在 主观 上将 行 医作 为业 务 即 可 ，
某宾馆 内．被告 人赵 某某为被 害人 童 某某实施 睾丸切 除 己的行 为会 对被 害人 的身体造 成伤害 但 为了所谓 的精
手 术 ．因手术后 伤 口未及 时缝合 导致被 害人童 某 某 出血 神 解脱 、为 了获取 经济 报酬 ，放任 危 害结 果 的发 生 ．系 故
不止 ，后 送 医院治 疗。经 法 医学鉴定 ，被 害人 童 某 某遭 外 意犯 罪 ；其 对被 害人实施 阉割行为 ，导致 被 害人童 某某 既
行 为 ．应 该 按 照 非 法 行 医罪 进 行 定 罪 处 罚 一 是从 赵
犯 罪 构 成 要 件 的 分 析 是 区 分 此 罪 与 彼 罪 的 根 本
某 某 的 主观 目的来 看 ．其 主要 是想 通 过 帮 助 他 人 阉 割 依 据 ．结 合 上 述 案 例 ．通 过 对 非 法 行 医 罪 构 成 要 件 进