CISG与中国

CISG与中国
第一篇：CISG与中国
广东外语外贸大学大学法学院第六届“法眼看世界”学术风采大赛大赛参赛论文
一、CISG与中国
(一)CISG的由来
《United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods》，即《联合国国际货物销售合同条约》（以下简称CISG），是联合国贸易法委员会主持起草的一项影响广泛的国际货物买卖合同方面的实体法公约。

公约于1980年4月10日在由62个国家出席的维也纳联合国公约上获得通过。

至2011年7月9日，共77个国家核准参加或继承了该公约。

该《公约》内容分为四个部分，一是规定公约适用范围和总则；二是规定合同的订立；三是规定货物销售；四是规定条约的批准、接受、核准和加入，公约的保留，公约的生效，缔约国的声明退出等。

（二）CISG的作用
CISG公约是在国际货物买卖领域中达成的最重要的国际公约，也是国际社会经过长期不懈努力取得的丰硕成果。

CISG公约虽然不能解决与国际货物买卖合同有关的所有问题，却较好地协调了两大法系在合同制度方面的差异，克服了《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》本身存在的缺陷(尤其是对发展中国家考虑缺欠的问题)，减少国际贸易的法律障碍,符合国际贸易对买卖合同制度的基本要求和当代国际贸易法统一化进程发展的趋势，成为国际货物买卖法的重要代表，（三）CISG与中国
我国参加了CISG公约的缔结全过程，并成为公约的最早缔约国之一。

CISG公约于1988 年1 月1 日起对我国生效。

它是我国进行货物进出口贸易关系最大、最重要的一项国际条约。

自1988 年生效以来，走过了23 年历程。

我国人民法院、仲裁机构在审理国际货物销售合同纠纷中对凡具备公约适用条件的案件，均直接适用，但适用该公约的
方法存在一定差异性
二、中国加入CISG的保留款项与分析
（一）中国的保留款项
中国在加入CISG声明保留的条款，一是关于适用范围的，一是关于合同形式的。

当时加入CISG公约就声明对公约第一章“适用范围”的第一条第一款的（b）项“如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。

”和CISG公约第11 条之规定,“销售合同无须以书面订立或书面证明,在形式方面也不受任何其他条件的限制。

销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明”。

做出保留。

（二）分析
关于适用范围的保留表明我国公司与非缔约国当事人订立的合同将不适用CISG公约。

此举的目的是限制该公约的适用范围，从而扩大中国国内法适用的机会。

根据这一保留，中国当事人与来自非公约缔约国当事人之间订立的国际货物
广东外语外贸大学大学法学院第六届“法眼看世界”学术风采大赛大赛参赛论文销售合同争议，没有就法律适用问题达成协议的，法院将根据冲突法的指引决定适用中国的法律时，只能适用中国国内法，而不是公约。

这一声明属于法律上的强制规范。

我国在参加公约时所做的另一保留便是关于合同形式的保留。

当时中国之所以对此条声明保留,盖因当时有效的《中华人民共和国涉外经济合同法》规定涉外合同必须以书面形式订立。

虽然1999 年10 月1 日生效的《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)规定合同可以采用书面形式和口头形式,而且在《合同法》分则部分“买卖合同”一章并未规定国际货物买卖合同必须采用书面形式,但是迄今为止中国对CISG公约第11 条的保留并未随之声明撤回。

如果解决国际货物买卖合同争议应适用CISG公约,那么仍应该考虑中国的这项保留,合同仍要以书面形式订立
三、CISG在中国的适应
我国《民法通则》第142条第2款规定了适用民商事关系的国际条约的条件，即只有在国际条约与中国法律有不同规定的情况下或者
国内法没有规定的情况下，可以适用我国所参加或缔结的国际条约。

问题在于，如果出现我们参加的国际条约与中国法律规定相同的情况，究竟是以国际条约为准，还是以国内法为准？如果只能以国内法不同规定作为适用国际条约的前提条件，那么具体的判断标准何在？
当然，我们也应看到，中国《合同法》在起草过程中充分借鉴和参考了CISG公约，因而在不少条文的立法精神上是相同的，但是在具体的立法技术和立法语言表述上仍有比较大的差异，这样，判断CISG 公约与中国《合同法》的规定是否不尽相同，往往缺少了精细化的判断标准。

由于国际条约并没有要求各缔约国以国内法与国际条约的不一致作为适用条约的条件，我们根本没有必要强求在具体适用国际条约时，以国际条约与中国法的规定不同为前提条件。

如果严格按照我国《民法通则》第142条的规定去执行，未免有悖于这些国际条约的基本精神和各国参加或缔结国际条约的本意。

笔者也赞同这样的观点，并认为除了考虑缔约国的保留条款、其他国际协议和当事人约定的国际惯例等诸多因素之外，整体适用CISG公约是中国在缔结与批准公约时所应承担的国际义务，我国《民法通则》第142条并不构成中国适用CISG公约的法律基础。

我们决不能以CISG公约与中国法律存在不同规定作为适用公约的前提，否则，就背离了国际贸易法委员会及各成员国在起草公约时所追求的目标，也违反了公约所规定的宗旨和统一适用的原则。

我们强调了适用CISG公约的结果是排除了相同事项上的国内法适用，这并不意味着适用CISG公约就完全排除了适用国内法的可能性；恰恰相反，在一定条件下两者可以并行适用，彼此并行不悖。

例如，在原告日本泰平商事株式会社（简称泰平商社）诉被告江苏舜天国际集团服装进出口南通公司（简称舜天公司）国际货物购销合同纠纷案中，受理此案的南通市中级人民法院认为，泰平商社与舜天公司之间的国际货物购销合同关系成立，且合法有效，双方均应本着诚实信用原则履行该合同。

舜天公司已向银行申请开立了信用证，而泰平商社未按信用证条款及购货确认书的约定向舜天公司履行邮寄单证的义务，而是将原始提单交给了其他公司，并由其他公司提供了相应的报关材料藉以报关，且其他公司已凭泰平商社签字背书的原始
提单向运输公司的代理人报关公司换取了提货单，提取广东外语外贸大学大学法学院第六届“法眼看世界”学术风采大赛大赛参赛论文了货物。

因该提单为不记名提单，原告泰平商社在提单背面签字后，持有提单的人无需背书即可取得货物的所有权。

根据海关法的有关规定，进口货物的收货人是法定的通关申请人。

而该批货物的通关申请人是华腾公司。

由于泰平商社未向舜天公司交付提单，致使舜天公司丧失了提取货物的权利。

但泰平商社却又向银行出具受益人证书和已作涂改的邮据，以造成泰平商社已履行邮寄正本提单第一套单证给舜天公司的假象，企图实现信用证的兑付，属商业欺诈行为。

根据权利与义务相一致的原则，泰平商社既未向舜天公司交付货物所有权凭证，又不存在舜天公司已经收取货物的客观事实，故其向舜天公司主张货款权利缺乏已履行交付义务的辅证。

舜天公司职员在未收到提单正本和提货单、其他公司已提货拆箱并实际掌握了货物的所有权而又未付款的情况下，要求把其中的两台挖掘机存放于某服装公司，是为了防止产生信用证付款的风险，是对自己公司合法权益的保护，其在备注栏内的签字不足以证明泰平商社已通过船运公司直接把货物所有权转移给了舜天公司。

泰平商社的主张没有事实和法律依据，不予支持。

依照《民法通则》第4条、第88条第1款，《合同法》第37条、第67条，CISG公约第30条之规定（即卖方必须按照合同和本公约的规定，交付货物，移交一切与货物有关的单据并转移货物所有权），南通市中级人民法院于2000年9月29日作出判决，驳回泰平商社的诉讼请求。

日本泰平商社不服判决，在法律规定的上诉期限内向江苏省高级人民法院提起上诉，高院于2001年2月19日作出判决，维持原判。

[16]
从中我们可以清楚地看出，这起国际货物购销合同纠纷案既适用了我国《民法通则》和《合同法》的相关条款，也引用了CISG公约的有关规定，彼此之间不存在相互抵触的问题，而是一种相互补充的关系
四、中国如何灵活适用CISG
（一）适用CISG在中国存在的问题
我国学者就国际法与国内法关系问题，大都主张国际法和国内法是不同的法律体系，但由于国际法制定者和国内法制定者都是国家，这两个法律体系之间有着密切联系，彼此不是相互对立，而是紧密联系、相互渗透和互相补充的。

这一主流理论导致我国宪法对于国际条约在国内法律体系中的地位以及国内适用没有作出规定，仅在部分法律、规范性文件中规定了国际条约与国内法律的关系.但就CISG 而言，其国际条约的基本性质和国际商事规范的类型在我国实践中得到普遍承认。

（二）在中国如何适用CISG
1、CISG 与国内法的关系
目前在我国。

直接适用CISG 的问题较难以形成一致。

这与法律适用工作者对待国际条约与国内立法关系的态度、国际条约能否作为一个国家法律渊源的组成部分的认识，以及法律解释的方法等问题有密切的联系.具体说来我国宪法没有赋予我国缔结或参加的国际条约在我国国内法律体系中的地位与效力，《民法通则》第142 条第2 款仅规范了国际民商事条约规定与国内民事法律规定不同或发生抵触情况下，优先适用国际条约，规范性文件的规定表述上存在差异且未明确指明国际条约与国内法规的关系;最高人民法院发布的”通知”中说本国缔结或参加的国际条约的效力与本国法律效力等同或高于本国法律，该规定是否与《民法通广东外语外贸大学大学法学院第六届“法眼看世界”学术风采大赛大赛参赛论文则》第142 条第2 款规定精神相符?法律、规范性文件对待国际条约的态度差异直接影响法律适用者对于CISG 的法律规范作用的认知力，即承认CISG 为国际条约，但有的认为它与适用我国国内法律、法规有区别，它不能成为我国法律体系的组成部分或不构成我国国内法律渊源，直接适用的方法应当与国内法的适用不同，应当根据最高人民法院“转发通知”直接适用CISG 解决国际货物销售合同纠纷;有的则认为，CISG 的直接适用与一般国内法律、法规直接适用等同，应将CISG 直接置于国内法律体系中、做为国内法律渊源组成部分，直接适用CISG 规范解决当事人国际货物销售合同争议。

2、对CISG 条款解释
法律解释在法律适用中占居举足轻重的地位，可以说法律适用的过程就是法律解释的过程。

因为“从解释的场景来看，不是法律文本需要解释，而是法律与欲调整的案件事实遭遇才凸显解释的必要性。

法律解释的目的不仅在于说清法律条文(文本)的意义，重要的是要解释清楚待处理案件中的法律意义是什么”。

国际条约的适用当然也同样需要解释。

一方面，我们可以以国内法的方法、技巧以及对本国国内法的见解对CISG公约进行解释，依据CISG公约自身的解释原则、立法历史和国际背景以及CISG公约的上下文进行解释。

同时对CISG公约本身存在的缺陷和不足，立法者也要在听取各国法院和仲裁机构意见的基础上进行适当的修改、补充和完善;另一方面，在国际公约的解释上，不能片面地强调解释者背景、法律文化的多元化而任意放大解释者之间以及文本与解释者之间的矛盾在适用公约的案件中，提倡有目的地引用别国具有影响的典型案例和借鉴其他国家法院对相同或相似条款的解释为我们所用，这一点也是应当鼓励的。

第二篇：CISG与中国合同法关于买卖合同规则之比较
cisg与中国合同法关于买卖合同规则之比较
知识水坝为您提供优质论文哈尔滨工稃大学硕十学位论文’’锄沁’’斜啪∞’打册印弦’印’咖附矗柳如’丘印知识水坝为您提供优质论文——哈尔滨工程大学硕士学位论文。

‘。

—啪糟圩知识水坝为您提供优质论文哈尔滨工程大学学位论文原创性声明本人郑重声明本论文的所有工作是在导师的指导下由作者本人独立完成的。

有关观点、方法、数据和文献的引用已在文中指出并与参考文献相对应。

除文中已注明引用的内容外本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品成果。

对本文的研究做出重要贡献的个人和集体均已在文中以明确方式标明。

本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。

作者签字盏叁∑期年月日知识水坝为您提供优质论文哈尔滨上秽火学硕士学位论文第章绪论论文的背景与意义《联合国国际货物销售合同公约》是货物买卖合同领域最重要的国际公约它对国际货物买卖合同的订立买卖双方的权利和义务违约的补救方法等问题制定了统一的法律
规则和实际程序在国际商事交易中被广泛采用其突出的优点和典范性为各国买卖合同立法提供了吸收、借鉴的范本中罔《合同法》的制定就是其中一例。

《合同法》是我国合同领域的基本法。

我国没有专门的买卖合同法关于买卖合同的法律规范主要体现在《合同法》总则部分和分则中买卖合同一章中这部分是与公约相对应的内容。

由于《合同法》借鉴《公约》之处甚多二者存在极大的相似性但仔细推敲起来又存在很多细节上的差异性这就很易造成迷惑与误读。

鉴于此许多学者将二者进行了比较研究指出这两部法律文件的某些相似性分析了一些差异性取得了一些研究成果。

对于某些热点问题如预期违约制度比较风险转移制度比较等更是研究者甚众相关学术成果也较多。

但也存在一些研究上的薄弱环节如关于交单业务的比较提前交货规则的比较第三方行为负责的比较等领域很少有人涉及。

即使是对研究得比较多的某些问题有的也存在归纳不到位结论不明晰的问题。

因此笔者广泛搜集了资料对两部法律文件有关买卖合同的规定进行了逐条对比在此基础上分析了二者的相似性和差异性并分析了出现差异的原因及二者的优劣相信将有助于加深对《公约》与《合同法》的理解尤其是对《合同法》某些不足之处提出了修改建议希望能对进一步完善我国《合同法》起到一定的促进作用。

知识水坝为您提供优质论文哈尔滨工程大学硕学位论文论文的写作思路《合同法》作为我国法律体系中调整合同关系的基本法从合同类型的多样性到合同关系全过程各环节的完整性上看它的涉及面显然要远远大于《公约》。

《合同法》总则中除去合同效力一章再加上分则中的买卖合同一章才是与《公约》相对应的部分具有可比性而其他内容《公约》并未涉及。

因此出于将二者针对同类问题的规定进行比较的目的本文是以《公约》前三部分内容为范围第四部分最后条款是规定公约的保管、签字、加入、保留、生效、退出的《合同法》无与之相对应的内容以《公约》的体系为纲参照大陆法系合同法理的逻辑顺序与理论体系进行结构设亡的分别以第二、三、四、五章对《公约》与《合同法》的适用范围与总则、合同的订立、履行、违约责任与免责这几个大方面内容进行了阐释。

在对每方面内容进行阐释时先着重介绍《公约》的规定然后在介缁《合
同法》对同类问题的规定的同时比较两个法律文件的异同并指出二者某些似同实异与似异实同之处将两部法律作了全面的梳理与对比。

本文的创新之处本文将《公约》与《合同法》关于买卖合同的规则进行逐条对比一指明它们在每个具体问题规定上的异同在比较的全面性上是前所未有的。

本文对《公约》与《合同法》中某些对相关问题的分散规定作了归纳处理如对《合同法》中预期违约规则的归纳《公约》与《合同法》中关解除合同条件的归纳。

这些归纳处理使不同规定间的关系更为明了这也是本文的特色之一。

在全面比较的基础上本文对我国《合同法》的修改提出了一衅具体的立法建议如应当放宽对承诺与要约一致性的要求应对只是产权的担保知识水坝为您提供优质论文哈尔滨程大学硕士学位论文义务作出专门规定应适当肯定第三人行为对违约责任的影响等。

这些具体的修改意见都未曾在相关文献中提到。

知识水坝为您提供优质论文哈尔滨工程大学硕士学位论文第章公约与合同法结构、适用范围与总则之比较公约与合同法的结构之比较《联合国国际货物销售合同公约》于年在维也纳召外的外交会议上获得通过并于年月日起对包括我国在内的幽三效。

至年月止参加和核准该公约的已有包括中国、俄国、美幽、法国、德国、加拿大、澳大利亚等在内的个国家具有了足可称道的广泛性并且随着时间的推移必将有更多的国家参加《公约》《。

公约》除序言外共分四部分条。

《公约》的主要部分是关于国际货物买卖合同的订立以及买卖双方的权利和义务的统一规则。

第一部分共条对《公约》的适用范围和总则作出规定。

第二部分共条规定合同订立的程序和规则。

第三部分是《公约》的重点共章条是货物买卖统一法部分对货物买卖的一般规则、卖方的义务、买方的义务、风险转移、违约的补救方法等作出规定。

第四部分是最后条款对《公约》的保管、签字、加入、保留、生效、退出等作出规定。

《中华人民共和国合同法》于年月日经第九届全国人民代表大会第二次会议审议通过并于年月日起正式施行从此结束了我国长期以来《经济合同法》、《涉外经济合同法》、《技术合同法》足鼎的局面为我国的经济实践提供了一整套统一的规则成为我国合同关系领域的基本法。

《合同法》分为总则和分则两个部分总则规定了合同的一般
制度如合同的订立、效力、履行、变更和转让权利义务终止违约责任等分则对具体的合同类型进行了规定分则中列举的有名合同共有类分别为买知识水坝为您提供优质论文哈尔滨工程大学硕士学位论文卖合同供用电、水、气、热合同赠与合同借款合同租赁合同融资租赁合同承揽合同建设工程合同运输合同技术合同保管合同仓储合同委托合同行纪合同居间合同。

总则加上分则中的买卖合同部分就构成了我国的货物买卖法是与《联合国国际货物销售合同公约》相对应的法律制度本文主要就这一部分进行分析比较。

公约与合同法的适用范围之比较适用的主体范围根据《公约》第条的规定当事人要适用《公约》必须满足两个条件第一?9?9货物的买卖必须具有国际性第二买卖合同与《公约》一个或个以二的缔约国具有《公约》所规定的某种联系】。

在确定买卖合同是否具有国际性时《公约》以合同当事人的营业地是否处于不同的国家作为准一的标准至于当事人的国籍、合同项下货物的运输是否跨越了国境要约与承诺是在什么地方发生的都不在考虑之列。

“营业地”一词在法律上是一个有待识别的概念应理解为是一个永久性的经常从事一般商业交易的场所。

不包括那些为某一特定交易而进行谈判或联络的地方。

《公约》第条规定当事人如拥有一个以上的营业地则采用与合同及合同的履行存在“最密切联系”的营业所所在地为其营业地。

买卖合同与《公约》的缔约国有某种联系是指或者双方当事人的营业地所在的不同国家都是《公约》的缔约国或者根据国际私法规则所确定的准据法是某一缔约国的法律。

《公约》对后一种联系作出规定其目的是扩大《公约》的适用范围使得只有一方位于缔约国或双方都不位于缔约国时也可能适用《公约》。

比如甲乙两国都不是《公约》的缔约国丙国是《公约》缔约国甲国的和乙国的在丙国签订合同双方就合同的履行发生争议在本国的法院起诉如果甲国的国际私法规则规定合同依合同订立地法知识水坝为您提供优质论文哈尔滨工程人学硕十学位论文那么本案就应适用丙国法而按《公约》的规定此时不应适用丙国法而应适用《公约》。

此项规定虽然扩大了《公约》的适用范围但也使得《公约》的适用产生不确定性可能引起国际私法上的转致反致等问题不利于当事人预见自己行为的法律后果。

因此既然《公约》允许缔约国对此项规定作出保留我国在核准《公约》时就对此作了保留。

这样在我国只有在当事人的营业地都位于《公约》缔约国时法院或仲裁庭才会适用《公约》的规定。

当然如果当事人的营业地虽非处于缔约国但当事人明示选择《公约》我国法院或仲裁庭也会承认其所作选择的效力适用《公约》。

《合同法》第条规定了涉外合同法律适用的原则“当事人可以选择处理合同争议所适用的法律如果当事人没有选择的适用与合同有最密切联系的国家法律。

”可见在我国国内合同与涉外合同的法律适用是不同的国内合同必然无条件地适用我国法律主要指《合同法》就涉外合同来说适用我国法律是有条件的即必须是当事人自愿选择适用中国法律或对适用法律没有任何选择时才考虑适用“最密切联系”原则经“最密切联系”原则的指引如须适用中国法才适用中国法。

另外在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同适用中国法律。

此处主要指的是《合同法》总则部分与我国外资企业法。

在《合同法》生效以后调整我国买卖合同关系的法律主要是《合同法》和《公约》。

对于国际货物销售合同当事人可以自由选择适用的法律无选择时如对方营业地也在《公约》缔约国则适用《公约》如对方营业地不在《公约》缔约国则适用与合同有最密切联系国家的法律假如与合同有密切联系的正好是中国法则适用包括《合同法》在内的中国法律。

另外有一点要指出的是尽管《合同法》和《公约》在合同法律适用上都使用了“最密切联系”的原则但《合同法》的“最密切联系”原则旨在解决适用何国法律《公约》的“最密切联系”原则旨在解决营业地的识别因此二者的具知识水坝为您提供优质论文哈尔滨程大学硕士学位论文体意义是有所不同的。

适用的客体范围《公约》适用的客体范围是“货物买卖”。

《公约》没有对“货物”下定义但根据一般的理解“货物”就是有形动产。

但是并非所有国际性的货物买卖都属于《公约》的适用范围《公约》排除了以下几种买卖以直接私人消费为目的的买卖。

这种买卖的目的是为了个人消费而不是营利比如个人借出国旅游、探亲或出差的机会在国外购买货物或通过邮寄从国外购买货物。

如果《公约》适用这些买卖会与各国的消费者利益。