第十四章 证券法的基本问题

(3)股票与债券的区别 ①收益的多少不同。债券所得到的收益通常是固定不变的:股票所 得到的收益通常是根据公司的经营业绩而定的。 ②风险的大小不同。债券发行的条件是预先约定的，风险较小:股 票与公司经营状祝相关，风险更大。 ③持券人与发行人之间所生的法律关系不同。股东享有的权利是股 东权:债券持有人享有的权利是债权。 【例14,1债券〔概念题，武汉理工2007年研〕 【例14.2股票与债券〔概念题，武汉理工2010年研] 【例14.3】论股票与公司债券的相同与不同。[论述题，浙江工商大学 2011年研〕
(2)新中国证券立法的历史与现状 ①建国初期的证券市场 人民政府于1949年6月成立了天津证券交易所，1950年2月成立了北 京证券交易所。当时，建立证券交易市场的基本目的是通讨证寿交易所 这一形式引导社会游资的流向，使之纳入生产轨道，根治黑市投机倒把 活动的滋生。这些目的达到后，这两个交易所于1952年7至8月间相继撤 销。 ②证券制度在传统体制下的逐步取消 在1959年至1978年的20年间，国家没有利用国内债券这一形式，本 来并不完全的证券制度也基本在中国消失。
（4)证券法与相关法律部门的关系 ①与公司法的关系。公司法与证券法互有交叉，但法律调整的内容 各有侧重。 ②与行政法的关系。证券法有关行政的法律规范是行政法的组成部 分，它体现出加强证券业管理的国家意志。 ③与刑法的关系。证券法有关刑事的法律规范是刑法的特别法。
4.我国证券立法的历史与现状 （1)旧中国证券立法的历史发展 ①从证券的出现到第一部证券交易所法的诞生 旧中国最早出现的股票是外商股票。中国人自己发行、利用股票的 历史开始于“洋务运动”。1914年北洋政府颁布了《证券交易所法》。 这部法是旧中国第一部关于证券交易所的立法，它对证券交易所第一次 以法律的形式予以承认。 ②交易所时代 1990年上海证寿交易所的成立，标志着旧中国证券市场发展进入了 交易所时代。 ③国民党政府的证券立法 1929年10月，国民党政府将北洋政府的《证券交易所法》和《物品 交易法》合并成(交易所法》。继《证券交易所法》以后，国民党政府 为使中国股份公司的发展走上正轨，又于1946年颁布实施了《公司法》。
第十四章证券的基本问题
本章要点： 证券的概念、分类 证券法的概念、调整对象 证券监督管理机构的性质
一、证券概述
1.证券的概念及法律特征 (1)证券，是指资金需求者为了筹措长期资金而向社会公众发放由 社会公众购买且能对一定的收入拥有请求权的投资凭证。 (2)证券的法律特征 ①证券是一种投资权利证书。证券是一定投资权利内容和形式的统 一。 ②证券是一种可转让的权利证书。可转让是指证券可以根据当事人 的意志在不同的主体间无偿或有偿地转让。 ③证券是一种面值均等的权利证书。证券在其票面上一般均标明特 定的金额，同一种证券所标明的金额都是相等的。 ④证券是一种含有风险的权利证书。证券投资是一项具有市场风险 的行为
(2)为了保证国务院证券监督管理机构依法履行职责，我国证券法 还授权监管机构采取下列措施:①现场检查权:②调查取证权:③询问权; ④查阅、复制和封存权;⑤查询账户与申请司法机关冻结权:⑥限制证券 买卖权。
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4.证券监督管理机构工作人员的行为准则 (1)符合检查、调查程序要求的义务。 (2)保守商业秘密的义务 (3)忠于职守的义务。 (4)办事公开的义务，包括:①办事所依据的监管机构的规章、规定 要公开;②监督管理工作制度要公开:③对当事人的处罚结果要公开。 (5)兼职禁止的义务。
(3)公正原则 公正原则是指证券监督管理机构及其他组织和人员应充分运用法律，采取 有效措施，对证券市场的违法犯罪活动进行制止和查处，以确保投资者得到公 正的对待。 公正原则要求证券监督管理机构及其他组织和人员做到: ①反欺诈。证券监督管理机构不仅要求信息得到充分公开，而且要求这些 公开的信息是真实的，严禁发行者或出售者制造或散布虚假的或使人迷误的信 息，并严禁某些不正当的证券销售技术。 ②反操纵。法律禁止一切使用直接或间接方法操纵市场、扰乱市场的行为。 ③反内幕交易。公司的董事、高级职员、对公司有控制权的股东，利用未 公开的情报进行证券买卖以图获利或避免损失，或将秘密情报透露给他人，使 他人据此进行证券买卖，就构成内幕交易。证券法律应对“内幕人士”从事证 券买卖施以严格的限制。
5.证券监管的国际合作 (1)国际证券监管组织的现状 总部设在西班牙马德里的证监会国际组织(IOSCO)是一个常设的国 际性组织，己有30多年的历史。目前共有110个正式会员、11个联系会 员和72个附属会员。其亚太地区委员会共有25个成员机构。中国证监会 于1995年7月加入证监会国际组织，是亚太地区委员会的正式会员。 (2)国际监管的标准 ①证券监管的目标，包括:a保护投资者:b.确保公正、有效和透明 的市场;c.减少系统风险. ②证券监管的原则
(3)证券市场的内部结构 ①证券发行市场(见表14-1) 发行市场是一个由发行者、投资者及证券公司(或投资银行)三者构 成的市场，它为发行者筹集资金提供便利的条件。
②证券交易市场(见表14-2) 交易市场是一个由证券出让者、交易场所、证券购买者三者构成的 市场，它为投资者转让所持证券收回本金提供便利的条件。
3.证券法的体系与结构 (1)证券法体系的基本含义 证券法体系是指国家通过制定法律、法规或认可规章、守则对证券 行业进行制度化管理、调节、监督的有机整体.
（2)我国证券法体系与结构 我国的证券法体系，从表现形式来看，应包括: ①国家寺沙机关制定的《公司法》、《证券法》及其他有关证券的 商事、行政、刑事法律法规 ②国家行政机关及其部门制定的有关证券监督管理的行政法规规章; ③地方立法机关与行政机关制定的有关证券的法规规章: ④经证券监督管理机构认可的证券业协会、证券交易所制定的自律 规章、守则等。 我国证券法的结构，从内容上看包括:①总则;证券的发行:证养的 交易:④证券经营机构:⑤证券服务机构:⑥证券交易所:⑦证券管理机构; ⑧证券业协会;⑨证券仲裁与诉讼:⑩境外证券投资。
3.证券市场及其结构 (1)证券市场与金融市场 ①证券市场是包括证券投资活动个讨程在内的证券供求交易的网络 和体系，它是金融市场的重要组成部分。 ②金融市场是资金供求双方运用资金工具进行各种金融交易活动的 总和。其构成有三个要素; a.市场主体，主要是资金需求者和资金供给者； b.市场客体，即金融工具，是指交易双方在交易活动中按照一定的 格式明确各自权利义务的书面凭证: c市场组织方式，金融市场的组织方式主要有证券交易所方式和柜 台交易方式。 (2)证券市场的法律特征 包括:①市场主体广泛;②市场客体特殊:③交易方式多样:④交易过 程较长。
3.证券监督管理机构的职责范围 (1)我国证券法对国务院证券监督管理机构在证券市场实施监督管 理的职责作了如下规定: ①依法制定有关证券市场监督管理的规章、规则，并依法行使审批 或者核准权; ②依法对证券的发行、上市，交易、登记，存管、结算，进行监督 管理: ③依法对证券发行人、上市公司、证券交易所、证券公司、证券投 资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构的证 券业务活动，进行监督管理; ④依法制定从事证券业务人员的资格标准和行为准则，并监督实施; ⑤依法监督检查证券发行和交易的信息公开情况; ⑥依法对证券业协会的活动进行指导和监督: ⑦依法对违反证券市场监督管理法律、行政法规的行为进行查处;
2.证券的分类 (1)股票 ①股票是指股份有限公司依法发行的，表明股东所持股份数额和权 益的一种有价证券。 ②特点:a股票是股份有限公司发行的证券;b股票是股东权凭证;c股 票是无期限的投资证券。 (2)债券 ①债券是指政府，或金融机构，或公司依法向投资者出具的、在一 定时期内按约定的条件履行还本付息义务的一种有价证券。 ②特点:a.债券的发行人可以是中央或地方政府，也可以是金融机 构或企业:b.债券是债权凭证:c债券是有期限的投资证券。
三、证券监督管理机构
1.证券监督管理机构的性质 包括:(1)专业性:(2)行政性:(3)执法性。 2.证券监督管理体制 (1）证券监督管理体制是指一国范围内以证券法为基础而构成的证 券监督管理体系、层次结构，功能模式以及运行机制的统一体。 (2)世界各国对证券市场的监管体制，主要分为自律性管理体制和 集中型管理体制。 (3)我国证券监督管理体制的确立经历了一个从多头到统一、从分 散到集中的过程。
a与监管机构相关的原则 第一，监管机构的责任应当明确、目的性强: 第二，监管机构在运作上应保持独立，对其职能和权力的行使负责 第三，监管机构应具备足够的权力、适当的资源以及行使其职能和 权力的能力; 第四，监管机构应当采取明晰和一贯的监管程序: 第五，监管机构的工作人员应当遵循最高的职业规范，包括适当的 保密标准 b.自律的原则 第一，根据市场的规模和发达程度，监管体制应当允许自律组织在 其胜任的领域承担一些直接监管的责任: 第二，自律组织应受监管机构的监管，在行使监管职责及指定任务 的时候应遵循公正、保密的原则。
(2)公平原则 公平原则是指证券商事关系主体在证券募集、发行、交易、服务活 动中应公平合理，照顾各方的权利和利益 公平原则要求证券商事关系主体做到; ①平等。当事人无论其身份、经济实力等存在何种差异，在商事活 动中的地位平等。证券商事关系主体应相互尊重，平等协商。 ②自愿。当事人可依法行使自己的商事权利，按照自己的意愿参与 商事活动。证券商事关系主体在商事活动中要真实表达自己的意志，切 忌一方当事人将自己的意志强加于另一方当事人。 ③等价有偿。证券商事关系主体在从事商事活动中要按照价值规律 的要求进行等价交换。当事人一方不得无偿占有、剥夺他方的财产，损 害他人利益。 ④诚实守信口证券商事关系主体在从事商事活动时，应讲诚实，守 信用，以善意的方式履行其义务，不得规避法律和合同。
③新时期的证券市场与立法现状 改革开放以后，证券市场又逐步形成和发展起来。1981年我国开始 发行国库券。1986年8月，沈阳市信托投资公司首先开办了证券交易业 务.。 1990年12月全国证寿交易自动报价系统在北京正式开通。同月，上 海建立了新时期我国第一家证寿交易所。1991年7月深圳证券交易所建 立。同年8月，中国证券业协会宣告成立.1998年12月29日通过了我国第 一部《证券法》重新修订的证券法，后经过几次修改，2006年1月1日起 施行新的《证券法》。
(4)国外证券市场的最新发展 包括:①融资技术多样化;证券市场的现代化:③证券市场的国际化。
4、证券市场的功能与法律控制 （1)证券市场的正面功能 包括:①证券市场是筹资和投资的重要渠道;②证券市场是有效分配 资金的重要手段:证券市场是传播经济信息的重要场所。 （2)证券市场的负面功能 包括:①加剧投机欺诈;②加剧社会矛盾:③加剧经济波动. （3)证券市场的法律控制 包括:①财政法律控制:②货币法律控制:③信贷法律挽制:④投资法 律控制。
二、证券法概述
1.证券法的概念与调整对象 (1)证券法，包括一切有关资本证券的法律规范。具体来说，证券 法是指关于证券募集、发行、交易、服务及对证券市场进行监督管理的 法律规范的总和。 (2)证券法的调整对象是指证券市场的参与者和监督管理者在证券 的募集、发行、交易、服务、监督管理过程中所发生的各种经济社会关 系，这些关系可统称为“证券关系”。 (3)证券法律关系的构成有三个要素:证券及证券行为;②证券市场 的参与者和监督管理者;⑨证券市场的参与者和监督管理者所享有的权 利(权力)和承担的义务。
2.证券法的原则 (1)公开原则 公开原则又称为信息公开制度，是指证券发行者在证券发行前或发 行后根据法定的要求和程序向证券监督管理机构和证券投资者提供规定 的能够影响证券价格的信息资料。 公开原则要求企业所公开的信息做到： ①真实。公开的企业财务等内容必须准确、真实，不得有虚假不实 记载。 ②全面。所有与证券价格有关的信息资料应尽可能详细地公开，不 得故意隐瞒、遗漏。 ③及时。企业的有关信息应以最快的速度传达到接受者，不得故意 拖延迟缓。 ④易得。信息资料应以广大投资者最易获得的形式加以公开。发行 者应设法通过各种宣传媒体进行传播。