建筑工程违法分包的界定及其法律后果

建筑工程违法分包的界定及其法律后果
摘要：随着我国经济水平的提升，建筑行业得到了较为迅速的发展。

在新时代，人们生活质量得到了改善，对于建筑有了更高的要求。

建筑工程承包企业能够在
一定程度上决定建筑物的质量。

目前部分企业为了获得更多的经济收益，违法分包，这不但会对于企业的外界形象造成了不利影响，还阻碍了我国经济水平的提升。

本篇文章对于建筑工程分包进行了简要的介绍，分析了建筑工程违法分包界
定的方式，探究了建筑工程违法分包的法律后果，希望承包商能够以此为戒，为
建筑行业的良性发展提供支持。

关键词：建筑工程；违法分包；界定；法律；后果
建筑行业的发展，为承包商带来了较多的经济收益。

部分承包商为了谋取更
多的利益，在了解法律的同时试图钻法律的漏洞，进行违法分包。

从目前的情况
来进行分析，建筑工程的分包与转包现象非常普遍，这已经触犯了我国的相关法律，会导致诸多问题的出现，并不利于我国建筑行业的进一步发展，为此要对于
建筑工程违法分包界定进行分析，借助于法律来对其进行约束。

一、建筑工程分包和相关名词
建筑工程包含着四个方面的内容：在工作之前，对于这一项目进行观察，分
析其是否可行；根据所得出的数据设计相关的方案；开始进行施工；在工程结束
之后进行验收，判断其质量。

在对于这一建筑工程进行建设时，一般是由一个或
者是多个承包商来进行分包，并借助于合同来明确进行工作需要花费的时间、最
终的质量和工程的进度等。

一般情况下，由总包或者是业主开展分包工作[1]。

但是，从本质上来进行分析，是由总包所在的建筑企业将工作任务分包给其它分包
单位，分包和总包是在合同约束下的，两者均有责任。

从分包的法律法规来进行
分析，可以发现分包通常是在第三方进行的，并且在分包之后债务也随之出现变动。

在分包的过程中要注意考虑到发包人的意见。

建筑工程项目法的出现和发展，导致建筑总包企业的管理和施工是不相连的，在长期的工作下，只能够通过寻求外界的帮助来进行工作，劳务分包。

这一分包
模式从某种角度来说，能够使资源短缺的局面得到缓解，是总承包企业较为常用
的方式之一。

建筑工程分包的种类可以被划分为两类，即劳务作业和专业工程。

专业工程分包对于施工团队的要求比较高，要分包给一些等级符合要求的施工团队，并有总包将任务进行传递，在这个过程中，两者签订了合同，需要承担一定
的责任。

二、建筑工程违法分包的界定
从我国建筑工程相关的法律来进行分析，违法分包行为可以概括为以下几个
方面：第一，并没有条件来对于这一工程进行施工的企业通过分包加入到这一工
程之中。

第二，承包单位将进行工程项目施工的发包交给了一些并没有签订合同，建筑企业并不认可的施工单位[2]。

第三，总承包单位不负责主体构造，将主体交
给其它分包单位。

第四，进行二次甚至是多次分包。

可以将以下内容作为主要依据：在分包时，会对于三者的利益造成一定的影响，主要包括项目承包者、发包
人和分包人。

发包人对于分包具有一定的责任，分包人并需要符合相应的要求，
并承担工程过程中可能出现的风险。

在进行分包的过程中一定要考虑到这一工程
是否能够进行分包。

违法分包的界定可以总结为以下几点：
一:如果在进行分包的过程中，行为主体并不符合分包工程的需求也没有相关许可证，就随意的进行分包，这是违反相关法律法规的，也可以从资质来进行分
析，如果其具有合格证并且等级符合要求就能够进行分包。

二：根据分包性是否能够在建筑工程中得到体现来进行判断，可以分为三个
类型：在建筑工程建设的过程中，将主体交由分包单位完成；总包将专项工程进
行分包，这些内容却没有在投标文件中体现；明确规定不能进行分包的内容却交
由分包单位完成；对于非常重要的专业性工程进行了分包[3]。

三：以下情况是违法法律的分包：首先，在制定合同的过程中并没有相关的
法律法规作为支持，其次投标没有按照要求进行；再次，建筑工程交易中心并没
有分包相关的获得。

最后，在投标监督部门没有和分包有关的内容。

四:在法律要求下，行为主体的违法操作可以划分为以下内容：将分包进行了二次分解；发包的行为得到了发包人的准确指令；承包人在进行监督管理的过程
中并没有履行相关职责。

三、建筑工程违法分包的法律后果
（一）要承担民事法律后果
第一，合同并没有法律效应。

我国《司法解释》和大部分地方法律中出台了
一系列的文件中明确表示分包时所签订的合同是不具有法律效应的，不会受到法
律的保护。

可以从三个角度来对于违法分包进行处理。

确保其能够对于犯下的错
误进行处理，及时的返还财产，并且做出补偿。

这一方面的内容，《司法解释》
中有较为明确的规定。

第二，应该如何对于无效合同进行结算和理赔。

承包人和分包人要对于由于
违法分包所导致的质量不合格以及其它问题负责，这是从《司法解释》和《建筑法》可以找到依据的。

承包人需要对于维修花费进行报销，如果维修并为成功，
承包人也不能够索取自己在维修中投入的资金。

如果两者的意见并不一致，可以
参考当地的建筑行政部门所出台的文件。

第三，保护施工工作人员的权益。

根据相关资料调查分析，如果在工程价款
有所拖欠的情况下，进行施工的工作人员举报分包人，分包人是有义务承担所拖
欠的资金的，需要对于施工人员进行补偿，维护施工工作人员的利益，这一点可
以在《司法解释》中得到体现[4]。

（二）要承担行政法律后果
根据《建筑法》和《建筑工程质量管理》条例相关法规来进行分析，对于违
反行政法律的分包企业，应该责令其停止营业，作出修整，并将责任降级，对于
一些情况较为严重的应该吊销营业执照。

对于违法行政法律的分包人，应该没收
其非法取得的责任，并命令其进行改正。

除此之外，还应该根据触犯法律的情况
进行适当的罚款。

四、总结
根据上文来进行分析，随着我国经济水平的提升，建筑行业得到了较为迅速
的发展，部分建筑企业为了获得更多的经济收益，在明知法律的前提下，触犯法
律进行违法分包，导致了众多纠纷的出现，不利于社会秩序的稳定。

有关部门应
该为建筑行业的发展营造更好的环境，保障承包商的权益，推动我国经济的发展。

参考文献
[1]龙笑玥.?建设工程施工合同违法分包与转包法律问题研究[D].西南政法大
学,2018.
[2]陈千玉.建设工程违法分包的界定及其法律后果[J].四川水泥,2018(04)
[3]高云肖.建设工程违法分包的界定及其法律后果[J].商,2014(13)
[4]许宁.?建设工程违法分包的界定及其法律后果[D].湘潭大学,2013.。