建设施工中的工程分包、转包、劳务分包的庐山真面目

建设施工中的工程分包、转包、劳务分包的庐山真面目
讲真..！开展工程活动的重头戏绝大多数情况下是施工建设，虽然国家已在多年以前开始推行工程总承包，且在《建筑法》第24条中明确规定：“提倡对建筑工程实行工程总承包，禁止将建筑工程肢解发包。

建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购的一项或多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位”。

Whatever，依然改变不了施工的霸主地位，勘察、设计、买设备都是为工程建设施工服务的，是工程建成竣工并发挥效用的基础工作，均只有通过施工才能将所有准备完美结合并物化成一栋楼、一条路、一个港口，一座发电厂等单位工程及单项工程，才能实现“设计者的伟大梦想”。

工程总承包的事儿后期再说，跑不了这货（有种放学操场等我）。

本次呢，我们来聊一聊建设工程施工中的工程分包、转包、劳务分包。

施工中所有的分部分项工程、专业工程、土建及安装工程全由一个建筑企业单独KO的是施工总承包（注意不是工程总承包），施工承包中存在施工总包以及其他指定分包（我国的指定分包与国际上菲迪克合同文本不同）、专业分包组团KO整个工程的，是我们今天探讨的主题的基础和前提，若是施工总承包那工程分包是就不存在了，但劳务分包会有而且一定会有，转包无论哪种情况下坚决不能有，但具体有没有，可以让你媳妇儿去跟经常跑工地接私活的
（实际施工人）隔壁老王聊聊。

当然，存在工程分包的情况在施工实际中更为常见，所以我们讨论起来才更嗨，更有意义...
工程分包、转包、劳务分包的法律渊源
《建筑法》第29条：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可”；《合同法》第272条：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成；第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任”。

《建筑法》第28条：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”；《合同法》第272条：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”。

最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释》第7条：“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持”。

此三者的主要区别和联系
一、劳务作业分包，分包的是劳务作业而非建设工程本身；工程分包、肢解发包、转包呢，分包、转包、肢解发包的是建设工程本身，而不是其中的劳务作业。

工程建设发承包实践中，须特别注意防范的是以劳务分包之名掩盖工程转包或者违法分包之实。

工程转包是绝对非法滴，合同行为不但无效，而且还要遭到建设行政主管部门的处罚，尤其是降低或取消你吖好不容易办下来的资质，老吓人啦！
二、工程分包分为专业工程分包和劳务作业分包，指定分包在我国也都是由施工总承包单位负责和监管的（因为这个事儿，建设单位经常坑总包单位，应该改革），在此我们不在讨论。

可以看出劳务作业分包包含在合法的工程分包中，工程分包的范围更大，活更多，担负的责任也大。

专业工程分包是把专业工程分包给具有专业序列资质的企业，劳务分包是把施工劳务作业分包给具有劳务资质（2015年住建部部门规章修改后劳务资质不再区分专业类别和等级，向设区的市即可申请企业劳务资质）。

三、劳务作业分包是施工总承包、工程合法分包、专业工程分包、指定工程分包的派生和从属，是上述施工合同的从合同，没有建设工程施工合同就不会有施工劳务分包合同。

四、从工程造价层面看，工程分包计取的是直接费、间接费、利润和税金，劳务作业分包一般仅计取直接费中的人工费及相对应的管理费。

五、工程分包必须经建设单位或业主同意，且该分包的工程是法律允许分包的，再就是具体承包该分包工程的承包人具备相应的建筑企业资质。

反观，劳务作业分包一般不用经业主单位同意，事实上也无此必要；转包就自惭形愧了，因为不管经过谁协商和同意，其都是非法的，因此我们通常把非法和转包放在一起表述，即非法转包。