第八章商事登记.ppt

2020/11/4
二、商事登记的种类
• （一）设立登记 • 设立原则： • 1.自由主义（放任主义）。 • 2.特许主义。 • 3.核准主义（行政许可主义或审批主义）。 • 4.准则主义（登记主义）。 • 我国现状：主要采准则主义。 • （二）变更登记 • （三）注销登记
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第四节 商事登记的程序
第八章 商事登记
• 第一节 概述 • 一、商事登记的概念与特征 • 概念理解：是申请人的申请登记行为和主管机
关的审核登记注册行为的结合。 • 特征: • 1.创设性。 • 2.要式性。 • 3.公法性。
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商事登记
• 二、商事登记的功能 • 1.对商人而言，实现营业自由（营业权）。 • 2.对社会公众而言，保护交易安全。 • 3.对国家而言，便于监督管理。 • 三、我国商事登记的基本原则 • 1.强制登记原则。 • 2.全面审查原则。 • 3.登记公开原则。
• 问题：八达体育用品有限公司是否符合登记条 件？
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典型案例27
• 案情：A公司对注册资本做虚假注册，实际出 资50万元，登记的注册资本为100万元。A公 司经营1个月之后，债权人B公司向A公司主张 债权60万，后发现A公司注册资金不足，遂向 A公司的股东甲主张债权10万，甲则认为应以 实际出资为限承担责任。
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典型案例25
• 案情：08年6月，甲公司自乙公司处购买摩托 罗拉手机，欠款200万元，久拖未还。09年8月 ，乙公司起诉。法院受理后调查发现，甲公司 因连续2年未年检而被工商登记部门于09年7月 依法吊销营业执照，即以被告主体已不存在为 由驳回原告诉讼请求。乙公司认为，甲公司虽 被吊销营业执照，但未进行清算，也未注销登 记，故仍具法人资格，被告主体依然存在，继 而提起上诉。
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问题：
• 1、工商机关办理商事登记与领取营业执 照之间是何种关系？
• 2、被吊销营业执照是否意味着商主体资 格的丧失，从而发生免责的效力？法院 驳回原告诉讼请求当否？
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冲突观点
• 观点之一，企业法人营业执照被吊销后，其经 营资格与法人资格同时终止。依此见解，该法 人将丧失生产经营权，丧失法律保护的请求权 和最后救济权。行政性规范意见：国家工商总 局企字【2019】第173号第10条关制定的行政法规和部门规章构成 ，实际上降低了商事登记制度的地位。
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第二节 商事登记的对象和主管 机关
• 一、商事登记的对象 • 我国采强制登记原则。 • 免登记商人的意义：农民、流商？ • 二、商事登记的主管机关 • 我国现状：工商行政管理局。 • 学者建议：法院或公证机关？
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第三节 商事登记的内容与种类
• 一、商事登记的内容 • 必须登记事项、绝对登记事项 • 可以登记事项、相对登记事项 • 1.名称。 • 2.住所和经营场所。 • 3.法定代表人：董事长、执行董事或经理。 • 4.注册资本：法定资本制与授权资本制。 • 5.经营范围：越权无效原则的松动。 • 6.经营期限。
• 一、申请与受理 • 二、审查 • 1.形式审查主义。 • 2.实质审查主义。 • 3.折中审查主义。 • 三、核准 • 四、公告 • 体现了商事登记的公开原则，追求安全、秩序
及效益价值。
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商事公告
• （一）商事公告的特征 • 1.公告主体的特定性。 • 2.公告方法的确定性。 • 3.公告内容的重要性。 • （二）商事公告与商事登记的关系 • 都是商事公示的方式。 • 有些事项既需登记，又需公告。 • 有些事项无需登记，但需公告。
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我国商事登记制度简评
• 1.我国商事登记制度的指导思想存在偏差。 • 商事登记的定位之争，范健：商事管理；张民
安：商事事务公开。 • 2.我国商事登记制度缺乏统一性。 • 3.我国商事登记制度缺失不少重要方面的规则
，留下了法律漏洞。 • 4.我国商事登记制度主要由国务院或国家工商
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第五节 商事登记的效力与监管
• 一、商事登记的效力 • （一）一般效力（对抗效力） • （二）特殊效力 • 1.创设效力。 • 2.弥补效力。 • 3.宣告效力。 • 4.免责效力。 • （三）不实登记（瑕疵登记）的效力 • 不得对抗善意第三人，并应承担不利法律后果。 • 二、商事登记的监管
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四、商事登记的立法模式
• （一）德国、日本：商法典 • （二）日本、法国：商法典+独立的商事登记
法或登记规章 • （三）我国 • 商事登记问题不属于国家法律规范的问题，而
属于国家有关行政机关具体负责管辖的问题， 国务院及国家工商行政管理机关制定了关于商 事登记的行政法规和部门规章。
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典型案例26
• 市工商局经审查后认为，八达公司的法定资本 和生产经营条件等是合格的，但本地已经有6 家体育用品公司，市场容量已饱和，再设立一 家体育用品公司对本地经济的促进作用不大， 因此不予登记。甲公司等4家企业在接到工商 局的不予登记的通知后不服，以市工商局为被 告，向法院提起行政诉讼，要求市工商局对其 设立新企业的申请予以登记。
• 观点之二，企业法人营业执照被吊销后，未进 行清算并被注销登记前，其经营资格终止，但 法人资格尚存在。司法性指导意见：最高法院 法经【2000】23号函复甘肃省高法、法经【 2000】24号函复辽宁省高法。
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典型案例26
• 案情： 2019年5月，甲公司与另外3家企业达 成协议，决定由该4家企业共同投资成立“八 达体育用品有限公司”。该4家企业拟定了公 司章程，公司的注册资本为500万元，其中甲 公司出资150万元，其余投资由另外3家企业分 别以货币、机器设备、土地使用权等出资。各 方在实际缴付出资并办理了相关法定手续后， 取得了相应的验资证明。同年9月，八达体育 用品有限公司筹备处向市工商局申请设立登记 并向其提交了登记申请书、公司章程、验资证 明等文件。