招标投标活动概论和评标专家
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承诺
签订 书面民事 合同
预约合同 投标保证金
本约合同 履约保证金
• 四、招标投标活动的属性 • （一）招标投标活动的经济属性 • （二）招标投标活动的技术属性 • （三）招标投标活动的管理属性 • （四）招标投标活动的法律属性
竞争制度可以限制腐败，但并不能消除腐败。理由：
• 经济活动必然诱发腐败---经济腐败是人类本性的必 然结果（经济人法则）；技术属性可能掩盖腐败 （举例）；管理属性可能造成腐败的漏洞（监督的 单位所有制）；法律属性可能造成管制腐败，管制 腐败不在于腐败本身，在于影响政府的公信力。
• 五、关于招标投标活动的监督管理 • （一）招标投标活动行政监督体系 • （二）统一监管机构的法律依据 • （三）统一监管机构的监督职能 • （四）统一监管机构地位的尴尬
（一）招标投标活动的监督体系
招标投标监督管理体系图表
纪检监察部门（相关人）
招标投标法律法规体系 各级政府项目审批部门、行政监督部门 （程序、实体、人）
• 第三章 投标
（33-43条） 共十一条
• 第四章 开标、评标和中标（44--59条) 共十六条 第五章 投诉与处理 （60--62条） 共三条
• 第六章 法律责任 （63--82条） 共二十条
• 第七章 附则 （83—85条） 共三条
• 同招标投标法相比增加了第五章
• 立法指导思想：面对现状、解决问题、制度创新
或承包商的而服务成本，腐败的机会就越少。但是， 竞争性招标虽然可以减低成本，也容易助长工程的粗 制滥造。腐败合同还可能提高了公共采购的成本又降 低了公共产品的质量。需要我们格外警惕。
• 2、招标投标法实施条例共七章85条
• 第一章 总则
（1---6条） 共六条
• 第二章 招标
（7---2条） 共二十六条
私法的核心内容是“契约自由、意思自治”。
私法以效率优先------概括市场经济一般行为规则， 法条设计重在当事人权利义务和责任的对等，重 在对当事人权利内容的深入和细化， 其管理重在 对当事人权利的保护；
公法以公平为本-----体现最大多数人之最大利益， 法条设计重在权衡管制的利弊平衡或者说国家社 会的利益最大化，重在交易秩序的维护和保障。 其管理重点在于对其义务的落实。
一、《招标投标法》及其实施条例 1、 招标投标法六章68条可归纳为一、三、三、四 “一”一个基础：招标人行为公正（道德范畴） “三” 两个组织， 招标代理（委托代理）:制定游戏规则，解决“买什
么”的问题； 评标委员会（法定代理）:解决“买谁的”问题。 招标投标交易场所：为招标投标活动提供服务 “三” 三种管理：
管理职能
监督职能
企业招标采购办 招标人（招标）
程
投
结
序
诉
果
管
管
管
理
理
理
审计部门（钱） 各级法院 （起诉案件）
招标代理（代理）
投标人（投标）
交易中心（中介）
评标委员会（评标）
社会监督
• （二）统一监管机构成立的法律依据
• 条例第四条：
• 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作， 对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督 检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通 运输、铁道、水利、商务等部门，按照规定的职责 分工对有关招标投标活动实施监督。县级以上地方 人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域的招 标投标工作。县级以上地方人民政府有关部门按照 规定的职责分工，对招标投标活动实施监督，依法 查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人 民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责 分工另有规定的，从其规定。
简单地说，《招标投标法》就是竞争性合同订立 加经济管制。
三、招标投标活动公权力和私权利的表现形式
范组方招
投
开
围织式标
标
标
管管管程
程
程
制制制序
序
序
定 标 程
程 程序合法 序 结果公平 管 投诉兼顾
监 社会监督 督 行政监督 管 司法监督
序
制 成本效率 制
公私权权源自力利邀约邀请
技术约束
要约
评标制度 （程序）
• 如依特定程序设定的评标委员会的评标权 利，以限制和约束招标人的法律意思表示 的合法性与正当性。说到底，招投标制度 的核心还是“契约自由与市场管制”的关 系问题，亦即公法与私法的关系问题。
•
中国政法大学终身教授 江平
• 第一章：招标投标法概论 • 一、招标投标法及其条例 • 二、招标投标法具有两重法律关系 • 三、招标投标活动公权力和私权利的表现形式 • 四、关于招标投标活动的监督管理 • 五、关于公共资源交易中心 • 六、新加坡经验的启示
• 条文特点：规范程序、细化标准、
•
加强监督、明确责任
• 二、招标投标法具有两重法律关系
• 1、公法和私法的概念
• 1995年，王家福先生在给中央领导同志讲法制课时 就明确指出“对于任何法规，若不究明其属于公法 或属于私法，就不可能了解其内容和意义，就不可 能正确的理解和适用”
• 罗马法关于公法和私法的划分，认为国家公务的法 律为公法；认为个人利益的法律为私法。所谓“公 法”，其本质是以国家权力为核心的法律机制，行 使国家行政权、审判权等；“公法”和权力 “Power”相对应。所谓“私法”，则是在市场经 济中保护当事人权利的法律，保护公民法人的合法 权益，如市场经济中的各种买卖关系、借贷关系等 。“私法”和权利“Right”相对应。
程序管理——合法，结果管理——公平 投诉管理——成本效率
三种责任：民事责任、行政责任、刑事责任；
四项工作：制订方案、编制文件、
执行程序、完成合同
立法宗旨：招标投标法第一条 为了规范招标投标活动，保护国家利益、社会公共利 益和招标投标活动当事人的合法权益，提高经济效益， 保证项目质量，制定本法。
限制腐败的思路：采购成本越接近于人工的机会成
2、 招标投标法具有公法私法两重法律关系
我国著名法学家江平指出，在规范经济秩序中， 用经济学家的观点看有两只手，一是市场这只无 形的手，二是国家这只有形的手；从法学家的观 点看，市场这只手在法律上表现为民法，民法就 是私法；国家这只手在法律上表现为经济法，经 济法主要属于公法。
公法的核心内容是“依法行政、越权无效”；
招标投标活动概论和评标专家
全国招标师职业水平考试辅导教材 指导委员会委员
中国招标投标协会专家 陈川生教授级高工 2014.4.29
• 任何法律问题都完全可以通过法律规定的 程序来得以解决。但公共利益不能够仅仅 凭某个人的单独意思私自就能决定，当然 也不能够完全由政府一方即予以决定，所 以才有了民事主体如何来参与公共利益的 决策程序问题。显而易见，凡是涉及到公 共利益的问题，任何一种办法都不可能是 十全十美的，但有程序规定终究就比没有 程序规定要好得多。因此，公权力的行使 往往就成为了程序性的问题。
签订 书面民事 合同
预约合同 投标保证金
本约合同 履约保证金
• 四、招标投标活动的属性 • （一）招标投标活动的经济属性 • （二）招标投标活动的技术属性 • （三）招标投标活动的管理属性 • （四）招标投标活动的法律属性
竞争制度可以限制腐败，但并不能消除腐败。理由：
• 经济活动必然诱发腐败---经济腐败是人类本性的必 然结果（经济人法则）；技术属性可能掩盖腐败 （举例）；管理属性可能造成腐败的漏洞（监督的 单位所有制）；法律属性可能造成管制腐败，管制 腐败不在于腐败本身，在于影响政府的公信力。
• 五、关于招标投标活动的监督管理 • （一）招标投标活动行政监督体系 • （二）统一监管机构的法律依据 • （三）统一监管机构的监督职能 • （四）统一监管机构地位的尴尬
（一）招标投标活动的监督体系
招标投标监督管理体系图表
纪检监察部门（相关人）
招标投标法律法规体系 各级政府项目审批部门、行政监督部门 （程序、实体、人）
• 第三章 投标
（33-43条） 共十一条
• 第四章 开标、评标和中标（44--59条) 共十六条 第五章 投诉与处理 （60--62条） 共三条
• 第六章 法律责任 （63--82条） 共二十条
• 第七章 附则 （83—85条） 共三条
• 同招标投标法相比增加了第五章
• 立法指导思想：面对现状、解决问题、制度创新
或承包商的而服务成本，腐败的机会就越少。但是， 竞争性招标虽然可以减低成本，也容易助长工程的粗 制滥造。腐败合同还可能提高了公共采购的成本又降 低了公共产品的质量。需要我们格外警惕。
• 2、招标投标法实施条例共七章85条
• 第一章 总则
（1---6条） 共六条
• 第二章 招标
（7---2条） 共二十六条
私法的核心内容是“契约自由、意思自治”。
私法以效率优先------概括市场经济一般行为规则， 法条设计重在当事人权利义务和责任的对等，重 在对当事人权利内容的深入和细化， 其管理重在 对当事人权利的保护；
公法以公平为本-----体现最大多数人之最大利益， 法条设计重在权衡管制的利弊平衡或者说国家社 会的利益最大化，重在交易秩序的维护和保障。 其管理重点在于对其义务的落实。
一、《招标投标法》及其实施条例 1、 招标投标法六章68条可归纳为一、三、三、四 “一”一个基础：招标人行为公正（道德范畴） “三” 两个组织， 招标代理（委托代理）:制定游戏规则，解决“买什
么”的问题； 评标委员会（法定代理）:解决“买谁的”问题。 招标投标交易场所：为招标投标活动提供服务 “三” 三种管理：
管理职能
监督职能
企业招标采购办 招标人（招标）
程
投
结
序
诉
果
管
管
管
理
理
理
审计部门（钱） 各级法院 （起诉案件）
招标代理（代理）
投标人（投标）
交易中心（中介）
评标委员会（评标）
社会监督
• （二）统一监管机构成立的法律依据
• 条例第四条：
• 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作， 对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督 检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通 运输、铁道、水利、商务等部门，按照规定的职责 分工对有关招标投标活动实施监督。县级以上地方 人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域的招 标投标工作。县级以上地方人民政府有关部门按照 规定的职责分工，对招标投标活动实施监督，依法 查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人 民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责 分工另有规定的，从其规定。
简单地说，《招标投标法》就是竞争性合同订立 加经济管制。
三、招标投标活动公权力和私权利的表现形式
范组方招
投
开
围织式标
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标
管管管程
程
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制制制序
序
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定 标 程
程 程序合法 序 结果公平 管 投诉兼顾
监 社会监督 督 行政监督 管 司法监督
序
制 成本效率 制
公私权权源自力利邀约邀请
技术约束
要约
评标制度 （程序）
• 如依特定程序设定的评标委员会的评标权 利，以限制和约束招标人的法律意思表示 的合法性与正当性。说到底，招投标制度 的核心还是“契约自由与市场管制”的关 系问题，亦即公法与私法的关系问题。
•
中国政法大学终身教授 江平
• 第一章：招标投标法概论 • 一、招标投标法及其条例 • 二、招标投标法具有两重法律关系 • 三、招标投标活动公权力和私权利的表现形式 • 四、关于招标投标活动的监督管理 • 五、关于公共资源交易中心 • 六、新加坡经验的启示
• 条文特点：规范程序、细化标准、
•
加强监督、明确责任
• 二、招标投标法具有两重法律关系
• 1、公法和私法的概念
• 1995年，王家福先生在给中央领导同志讲法制课时 就明确指出“对于任何法规，若不究明其属于公法 或属于私法，就不可能了解其内容和意义，就不可 能正确的理解和适用”
• 罗马法关于公法和私法的划分，认为国家公务的法 律为公法；认为个人利益的法律为私法。所谓“公 法”，其本质是以国家权力为核心的法律机制，行 使国家行政权、审判权等；“公法”和权力 “Power”相对应。所谓“私法”，则是在市场经 济中保护当事人权利的法律，保护公民法人的合法 权益，如市场经济中的各种买卖关系、借贷关系等 。“私法”和权利“Right”相对应。
程序管理——合法，结果管理——公平 投诉管理——成本效率
三种责任：民事责任、行政责任、刑事责任；
四项工作：制订方案、编制文件、
执行程序、完成合同
立法宗旨：招标投标法第一条 为了规范招标投标活动，保护国家利益、社会公共利 益和招标投标活动当事人的合法权益，提高经济效益， 保证项目质量，制定本法。
限制腐败的思路：采购成本越接近于人工的机会成
2、 招标投标法具有公法私法两重法律关系
我国著名法学家江平指出，在规范经济秩序中， 用经济学家的观点看有两只手，一是市场这只无 形的手，二是国家这只有形的手；从法学家的观 点看，市场这只手在法律上表现为民法，民法就 是私法；国家这只手在法律上表现为经济法，经 济法主要属于公法。
公法的核心内容是“依法行政、越权无效”；
招标投标活动概论和评标专家
全国招标师职业水平考试辅导教材 指导委员会委员
中国招标投标协会专家 陈川生教授级高工 2014.4.29
• 任何法律问题都完全可以通过法律规定的 程序来得以解决。但公共利益不能够仅仅 凭某个人的单独意思私自就能决定，当然 也不能够完全由政府一方即予以决定，所 以才有了民事主体如何来参与公共利益的 决策程序问题。显而易见，凡是涉及到公 共利益的问题，任何一种办法都不可能是 十全十美的，但有程序规定终究就比没有 程序规定要好得多。因此，公权力的行使 往往就成为了程序性的问题。