建设工程施工项目停工处理及索赔注意事项

建立工程停工索赔考前须知
建立工程工期问题一直是施工单位与建立单位关注的重点，也是双争议索赔的高发地带，而停工则是工期问题的重中之重，因为一旦发生非发包人意愿导致的工程停工事件，也就意味着双合作很可能已经走向恶化。

对此，施工单位如应对.笔者通过近期接触的实例，站在施工单位的角度与大家分享以下容，以期有所意义。

一、主要法条
1.法律："合同法"第二百八十三条～第二百八十六条
第二百八十一条因施工人的原因致使建立工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限无偿修理或者返工、改建。

经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承当违约责任。

第二百八十二条因承包人的原因致使建立工程在合理使用期限造成人身和财产损害的，承包人应当承当损害赔偿责任。

第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。

第二百八十五条因发包人变更方案，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。

第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催揭发包人在合理期限支付价款。

发包人逾期不支付的，除按照建立工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。

建立工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

2. 司法政策：第八次全国法院民事商事审判工作会议〔民事局部〕纪要〔2016年11月30日〕第32条
三〕关于承包人停〔窝〕工损失的赔偿问题32.因发包人未按照约定提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，隐蔽工程在隐蔽之前，承包人已通知发包人检查，发包人未及时检查等原因致使工程中途停、缓建，发包人应当赔偿因此给承包人造成的停〔窝〕工损失，包括停〔窝〕工人员人工费、机械设备窝工费和因窝工造成设备租赁费用等停〔窝〕工损失。

3. 地意见：省建立厅豫建立标〔2003〕89号文件"建立工程中途停工损失补偿方法〔试行〕"
二、裁判规则
规则1〔索赔依据〕：虽然"合同法"二百八十三条、二百八十四条规定了承包人主窝工损失的法律依据，但该规定并非强制性规定，双在合同中明确约定承包人放弃窝工索赔的，承包人不能依据上述条款另行主窝工损失赔偿。

索引案例：最高人民法院再审〔2015〕民申字第1004号，巨杉园林**与两江房地产**建立工程施工合同纠纷案。

规则2〔停工时间〕：因发包人原因致使工程停工，当事人对停工时间未作约定或未达成协议的，承包人不应盲目等待而放任停工状态的持续以及停工损失的扩大。

对于计算由此导致的停工损失所依据的停工时间确实定，也不能简单地以停工状态的自然持续时间为准，而是应根据案件事实综合确定一定的合理期间作为停工时间。

索引案例：最高人民法院再审〔2011〕民提字第292号，省偃师市鑫龙**工程**与理工学院、省第六建筑工程公司索赔及工程欠款纠纷案。

规则3〔索赔程序〕：合同就索赔程序有明确约定的，承包人应按照约定程序提出窝工索赔。

索引案例：最高人民法院二审〔2014〕民一终字第56号，中铁二十二局集团第四工程**与瑞讯交通开发**、省高速公路控股集团**建立工程施工合同纠纷案。

规则4〔索赔程序〕：承包人提交的单窝工损失数据不能作为损失数据证据，但经监理确认的则可以直接认定而不必通过鉴定确定。

索引案例：最高人民法院二审〔2014〕民一终字第108号，东阳建筑实业工程**与市康福房地产开发**建立工程施工合同纠纷案。

规则5〔索赔程序〕：承包人未按合同约定索赔程序提出索赔，也未提交窝工损失证据的，属于承包人怠于主自身权利，窝工损失主无法得到支持。

索引案例：最高人民法院二审〔2007〕民一终字第74号，市临潼区建筑工程公司与恒升房地产开发**建立工程施工合同纠纷案。

规则6：施工合同中涉及总分包关系时，分包不能以总包的违约行为主免除自身的违约责任。

索引案例：最高人民法院再审〔2012〕民申字第1557号，隆祥建筑工程**与华兴根底工程**华派工程分公司、中铁二十局集团第四工程**、中遂建业路桥工程**建立工程施工合同纠纷案。

规则7〔损失认定〕：双未对停工进展约定时，应根据老实信用原则履行合同，对于承包人的损失，即使无法举证，也应当根据公平原则进展合理赔偿。

索引案例：最高人民法院再审〔2015〕民申字第708号，卓隆房地产开发**、省建工集团**与卓隆房地产开发**、省建工集团**建立工程施工合同纠纷案。

规则8〔优先受偿权〕：案涉工程屡次停工，已不可能按照合同约定的日期竣工，如仍按约定的竣工时间作为优先受偿权行使期限的起算点，承包人即不问原因地丧失了对工程款的优先受偿权，明显与"合同法"第二百八十六条之规定相悖。

索引案例：最高人民法院二审(2014)民一终字第108号，东阳建筑实业工程**与市康福房地产开发**建立工程施工合同纠纷案。

规则9〔优先受偿权〕：如工程款数额尚未确定时即已认定承包人超过了优先受偿权的行使期限，显然与优先保障承包人根本利益〔即工程款〕这一立法目的相悖，故此情形下可以起诉之日计算行使优先权的期限，认定承包人享有优先受偿权。

索引案例：最高人民法院(2014)民申字第1004号，开发区泰乐房地产开发**与中国建筑第八工程局公司建立工程施工合同纠纷案。

规则10〔优先受偿权〕：优先受偿权的受偿围只限于报酬、材料款等实际支出的费用，不包括停工违约金〔该条有争议〕。

索引案例：最高人民法院(2013)民申字第2198号，省金盛房地产开发**与建工集团**建立工程施工合同纠纷案。

三、实务应对
〔一〕合同谈判阶段
1. 重视合同中付款条件的约定，防止过度垫资。

〔1〕建议进度款按月支付，防止按工程节点支付。

因为如果按工程节点付款，一旦出现工期延误，原方案的垫资时间往往会被迫延长，在这期间，承包人要求付款或主停工的权利都会大大受限。

另外，因变更或签证增加的费用，要在合同中约定为“随工程款同期支付〞。

〔2〕切忌约定“当业主出现资金困难时承包人给予资金支持〞等类似容，因为从合同法的角度看，承包人在合同中做的上述承诺具有法律效力，一旦业主出现资金困难，承包人便失去了停工权利。

如此，承包人会陷入进退两难之境地，要么硬着头皮垫资到最后，要么违反合同强行停工，无论哪一种式，显然对承包人均不利。

2. 重视停工索赔的申报程序、索赔围的约定，尽量防止约定“承包人放弃停〔窝〕工损失索赔〞，如果必须如此约定，建议重点考虑自身的风险承受能力，同时务必向下游分包商转嫁风险，即约定任原因导致停工，分包单位均不得主停〔窝〕工损失索赔。

〔二〕合同履行阶段
1. 认真研究合同条款，熟悉合同权利义务，作好维权准备。

合同签订后，公司应高度重视
落实对工程主要执行部门〔经营、技术、工程部〕各员工的合同交底，特别是合同通用条款、专用条款关于发包违约、停工、索赔等相关容约定，建议由经营部牵头，事先分析停工的条件、存在的问题、应准备的资料，积极做好维权准备工作。

2. 加强合同履约意识，一旦发生停工事项，各部门间需密切配合协调，格按照合同要求的时间、程序进展窝工索赔。

3. 根据停工期间长短及可预见程度，视情况对现场工人、材料、机械设备进展封存或转移。

对于拟停工或已停工工程，积极与分包／分供商进展沟通，协商解决供货与结算问题，防止不必要的纠纷；尤其做好与劳务队伍的结算撤场工作，监视分包队伍妥善结清民工工资，明确后续复工方案。

4. 对现场完工情况、现场工人数、工资发放清单、材料数量、设备清单等进展分类统计，并由业主或监理人员签认并保存原件。

5. 索赔报告务必抄送施工现场监理单位签字确认，防止进入诉讼程序后再重新鉴定。

6.全面收集并妥善保管施工现场停〔窝〕工损失证据原件。

包括停〔复〕工通知、索赔意向通知书、索赔报告、业主指令、监理会议纪要、导致停工的原因面的证据〔图纸、变更、付款、场地天气等〕、业主往来函件、驻场施工及管理人员及工资发放和签收明细、设备租赁〔包括架管、模板、塔吊等〕合同及停滞费用凭证、定购材料清单、临时设施费用补偿等。

省建立厅
豫建立标〔2003〕89号
省建立厅关于印发建立工程中途停工损失补偿方法的通知
各省辖室建委，各有关单位：
为了更好地解决建立工程中途停工引起的造价纠纷，维护发承包双的合法权益，现将"建立工程中途停工损失补偿方法〔试行〕"印发给你们，请遵照执行。

方法从文到之日起执行，此前双已办理结算的工程不再调整，豫建标定〔1999〕21号"关于计取暂停工程有关损失费用规定的通知"同时停顿执行。

：建立工程中途停工损失补偿方法〔试行〕
二OO三年十二月二十四
建立工程中途停工损失补偿方法
〔试行〕
第一章总则
第一条为了规建筑市场管理，维护工程发承包双的合法权益，合理解决建立工程中途停工损失的补偿事宜，根据相关法律、法规、标准制定本方法。

第二条本方法适用于因发包人的原因致使工程中途停建、缓建，应由发包人向承包人补偿的停工损失。

因不可抗力或承包人责任导致中途停工损失应按其他法规另行处理。

第三条中途停工后，发承包双均有采取措施以减少或防止扩大损失的义务。

第二章补偿原则
第四条施工合同、补充合同和现场签证中如对停工日期、看护费用、转材料和机械停滞已有约定时，应按照约定的原则作为计算补偿的依据。

第五条事先没有约定补偿原则的，双可另协商处理。

协商不成的，可按本方法第三章、第九章的原则处理。

第三章停工日期确实定
第六条无停工协议和签证时，一般应按发承包双的书面通知或书面报告中的时间确定：根据施工合同通用条款13`2条规定，发，承包人发出书面停工通知或报告后，对应在14天确认停工〔复工〕日期。

第七条现场监理工程师签认的日期与通知或报告日期不一致时，应以现场监理工程师签认的日期为准。

但累计日期有误者应予以纠正。

第八条停工日期均以日历天计算。

计算停工损失时，必须有对收到该文件签收手续的证据。

第九条根据双确认的停工日期或根据第五、六条确定的停工日期，是计算工地看护费、转材料和施工机械停滞补偿费的依据。

第四章工地看护费用计算
第十条为保护已完工程、现场停滞设备、半成品和材料不受损坏和丧失，承包人在现场派驻必需的看护人员，是承包人履行合同责任而采取的必要措施，该看护费用应由发包人承当。

第十一条施工场地面积在5000m2以的设看护人员2人/每昼夜，超过5000m2的设看护人员3人以上/每昼夜。

第十二条每昼夜工资单价由双协商确定，协商不成的可按40元/每昼夜，即40元/每日历天/人。

第五章临时设施费的补偿
第十三条合同承包价中的临时设施费是满足整个合同工期施工需要所支出的费用。

如中途停工时，应视具体情况进展补偿。

第十四条未竣工或中途停工的工程，双拟解除合同办理结算临时设施补偿费可分别按以下的法计算：
1、按施工组织设计要求已经完成全部临时设施工程，应按合同价中包括的全部临时设施费计算。

综合基价中的临时设施费=综合基价费用×0.8%
2、未完成全部临时设施的工程，可按临建实际搭设面积占发包批准的施工组织设计中的临建面积的比例分摊：
临时设施补偿费=合同价中的临时设施费×〔临建实际搭设面积/发包批准的施工组织设计中的临建面积〕
第十五条工程已竣工，在办理竣工结算时，实际工期〔合同工期与停工工期之合〕超出合同工期时，仍按合同价中的临时设施费用计算。

第六章剩余材料〔半成品〕费用计算
第十六条工程未竣工、双拟解除合同时，承包人为该工程所备材料〔半成品〕现场剩余的局部可计算费用，由发包人负担。

第十七条剩余材料〔半成品〕数量确实认：发承包双〔监理工程师亦可代表发包、下同〕应根据施工合同通用条款第28条约定的容和围，对承包人为该工程所备剩余的且不能转移至其他工地的材料予以清点，及时编制有材料〔半成品〕品种、规格、数量等容的剩余材料〔半成品〕清单，加盖单位公章并由经办人签字，作为计算剩余材料〔半成品〕费的依据。

第十八条对于承包人能够尽力将该工程所备的剩余通用材料〔半成品〕，转移至其他工地的运杂费，应由发包人承当。

第十九条材料价格〔半成品〕确实定，双可协商定价。

也可以当地造价管理部门在该工程施工期所发布的价格信息为准。

剩余材料〔半成品〕费用=∑材料〔半成品〕数量×单价。

第七章转材料停滞补偿
第二十条转材料停滞补偿的围：停工期间已支设的未浇注砼的模板和未撤除的脚手架；为保证后续施工的需要，发包签证要求存放在现场的模板和脚手架。

停工后，发承包双应及时清点上述转材料的数量，组织编制有名称、规格、数量、新旧程度的转材料停滞清单，加盖双公章，并由经办人签字，作为计算转材料停滞补偿费的依据。

第二十一条模板按以下法计算补偿费：
钢模板次摊销量=〔一次使用量×〔1+损耗率〕〕÷转次数。

木模板摊销量=〔一次使用量×〔1+损耗率〕〕×K
模板滞摊销补偿费=一次摊销量×摊销次数×相应模板单价。

注：损耗率、转次数、损耗率、k值详附表1、2。

摊销次数=停工天数/28天。

第二十二条脚手架可按以下法计算补偿费：
一次摊销量=〔一次使用量×〔1-残值率〕〕÷〔耐用期/一次使用期〕。

停滞摊销补偿费=一次摊销量×摊销次数×脚手单价。

注：残值率、耐用期、一次使用期详附表3、4。

摊销次数=停滞天数/一次使用期〔该次数不应超过咐表中的转次数〕。

第八章施工机械停滞补偿
第二十三条施工机械停滞补偿围，仅限于停工前后施工所需的不能移动的尚未撤除的机械。

停工后，发承包双应及时清点未撤除的数量，对可以撤除的机械应及时撤除。

尽快编制有施工机械名称、规格、数量、新旧程度的停滞机械清单，加盖双公章，并由经办人签字，作为计算机械停滞补偿费的依据。

第二十四条施工机械停滞费按"省统一施工机械台班费用定额"相应机械台班停滞费乘以停工日期计算。

第二十五条根据第二十四条计算法所得出的任一种机械的停滞费均不得高于该施工机械停滞前的尚存净值。

第二十六条施工机械尚存净值可参照附表5中的施工机械购置原植、使用年限和机械的新旧程度计算。

第九章附则
第二十七条依据本方法计算的补偿费均按工程所在地的税率计取税金。

第二十八条本方法由省建筑工程标准定额站负责解释，各市在试行中遇到的问题可及时反映，以便修正。