第八章 行政合同

第二节行政合同的基本制度
• 一、行政合同的订立 • 订立方式 1.招标； 2.邀请发价； 3.直接磋商； 3.拍卖；
第二节行政合同的基本制度
• • • • • 行政合同订立的步骤 1.告知 2.协商 3.听证； 4.签订
第二节行政合同的基本制度
• 行政合同的内容 • 1.行政主体的权利和义务 • 权利：选择相对人的权利；合同标的的决 定权；对行政合同的解释权；其他特权 • 义务：依法订立行政合同；给予相对人优 惠条件；损失补偿；损害赔偿；支付报酬
第二节行政合同的基本制度
• 行政相对人的权利和义务 • 权利：参与权；取得优惠权；取得报酬权； 损害赔偿请求权；损失补偿请求权；不可 预见的困难补偿权； • 义务：依法订立并全面履行合同的义务； 接受行政主体指导和监督
第二节行政合同的基本制度
• 行政合同的效力 • 1.行政合同的成立要件：
当事人必须有一方是行政主体； 要有缔约权的行使； 需有双方的合意； 需产生行政法上的效果
行政行为无效的后果 （1）不产生合同目的的效果。 （2）给付的返还请求权。 （3）履行合同的具体行政行为的无效或撤销。 （4）损害赔偿请求权 ①因内容错误或传达错误而撤销缔结行政合同的意思表示 的，导致行政合同不能成立者，对因信其意思表示有效而 受损害的相对人，应负损害赔偿责任； • ②行政合同因以不能的给付为标的而无效的，有过失的当 事人，对因此受损害的他方无过失当事人，应负损害赔偿 责任； • ③根据民法上缔约过失原理，有过失者对他方应负损害赔 偿责任。 • • • • • •
• 其他分类： • 1、对等合同与隶属合同，前者在两个行政组织之间签订； 后者在行政组织与公民、法人或其他组织之间签订。 • 2、负担合同和处置合同（针对隶属合同的分类），前者 是指行政合同的当事人一方或双方负有特定的给付义务， 而他方则有履行该给付义务请求权的合同，一般为双务合 同。例如教育领域的委培协议书。后者是指因合同本身而 直接产生、变更或消灭一个法律关系的合意，一般为单务 合同。如各种警察法上的责任书（如执法责任书、夜间摊 点治安责任书、消防安全责任书、娱乐场所管理责任书）。
• 行政合同中行政主体的行政优益权 • 除了单方面变更解除权、还包括监督指挥 权、制裁权、直接强制执行权、行政合同 的解释权
案例
• 1997年10月20日张素兰与漳平市教育局签订了合同书， 该合同书主要内容是：（1）按统考录取的规定，漳平市 教育局同意接收张素兰为委培生；（2）委培生的经费均 由张素兰负担；委培生毕业分配，由漳平市教育局统一分 配到乡镇学校任教，服务期限十年以上方可考虑调动…… 合同签订后，张素兰按约定到龙岩师范学校学习，2000年 7月7日张素兰取得了毕业证书。2000年8月张素兰持龙岩 市教委的报到证到漳平市教育局报到，漳平市教育局拒绝 接受分配。2001年8月11日漳平市政府以（2001）23号市 教育工作会议纪要的形式对委培生的分配采取择优录取， 漳平市教育局根据该会议纪要制定了择优测试的工作方案， 张素兰报名参加考试，由于考试成绩没有达到分数线，未 被录取。2002年5月张素兰向法院提起诉讼。
3.行政合同具有法定性 • ☆不能以行政合同代替其他行政管理手段； • ☆行政主体应当依法行使行政优益权
第一节 行政合同概述
• • • • 行政合同的原则 1.契约自由原则； 2.诚实信用原则； 3.对等原则； 4.公益优先原则 5.公开竞争原则
第一节 行政合同概述
☆行政主体如果认为行政合同的继续履行 将可能对公共利益造成损害的，有权变更 或者解除合同； ☆行政主体对相对人具有监督权； ☆相对人可以依法申请行政复议或提起行 政诉讼； ☆法院有最终的判断权；
第一节 行政合同概述
行政合同的订立必须公开； 必须通过竞争机制来订立合同
第一节 行政合同概述
• 行政合同的种类： • 一、财产性行政合同； • 二、管理性行政合同
第一节 行政合同概述
1.国有土地使用权出让合同； 2.全民所有制工业企业承包合同； 3.国家定购合同； 4.政府采购合同
第一节 行政合同概述
• 2、情事变更原则 • 情事变更是指法律关系成立后，作为其基 础或环境的情事于该当法律效果完了之前， 因不得归责于当事人的事由，致发生非当 初所得预料的变更，由此，倘若贯彻原定 的法律效果将显失公平而有悖于诚信原则， 则应承认其法律效果可以有相当的变更。
• （1）履行不能 • 履行不能是指在客观上对任何人而言皆不 可能实现的情形。 • （2）履行极度困难 • 履行极度困难是指合同义务的履行仍然在 事实上、物理上和逻辑上为可能，只是履 行的代价对债务人而言是过于沉重，难以 承担的。
第八章 行政合同
第一节 行政合同概述
• 一、行政合同的概念 • 又称行政契约，是指行政主体为了实现行 政目标而与公民、法人或者其他组织协商， 意思表示一致所达成的协议。 • 注意：区分行政合同和民事合同
第一节 行政合同概述
• • • • • • • • 行政合同的作用： 1.扩大行政参与，实现行政民主 2.相对人地位得到改变 3.使行政决策更易执行。 行政作用的弊端 1.行政机关借协商之名行强制之实； 2.为规避法律提供便利； 3.为侵害第三方利益提供可能
• 1、单方变更（终止权） • 法国最高行政法院在判决中认为，行政机关在公共利益的考量下，为 使公共服务事业能够正当运作，其有权对此公共服务事项的运作规范 做必要的变更。 • 对于变更的范围，法国法上一般认为，（1）只有部分合同条款可被 变更，凡是组成合同基础架构的重要条款都不得被变更。否则，法院 认为应终止合同而非变更合同。（2）真正被变更的条款应与公共服 务的运作有关，尤其是为了满足公共服务的需求而为的变更；（3） 合同的变更不能过于重大，以致超越变更概念所能容许的范围。如果 变更过于重大，以致颠覆原始合同的面貌，法院会认为缔约人应主张 终止合同。（4）行政机关行使变更权时，原则上应先与其缔约伙伴 沟通协商，单方变更权只是最后不得不使用的手段，同时，行政法院 在承认单方变更权的同时，也赋予了相对人请求补偿的权利。
• 我国的行政合同 • 学者的列举包括：政府特许经营合同、环境保护行政协议、 国有土地出让合同、公产公务承包合同、政府采购合同、 BOT投资合同、国家机关聘任制干部的聘任合同、行政委 托合同、计划生育合同等。 • 当然，这里面是否都属于行政合同，笔者表示怀疑。比如 政府采购合同，根据《政府采购法》第43条，政府采购合 同适用合同法。采购人和供应商之间的权利和义务，应当 按照平等、自愿的原则以合同方式约定。可见，立法者已 经将其定性为民事合同。而《国有土地出让合同》，根据 《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案 件适用法律问题的解释》，国有土地出让合同纠纷按照民 事纠纷处理。
第一节 行政合同概述
• 3、和解合同和互易合同。前者是指行政机关对于具体行 政行为所依据的事实或法律关系，依职权调查仍不能确定 时，为有效达成行政目的，并解决争执，双方互相退让所 缔结的合同。如行政复议和解协议。后者也称双务合同， 是指行政机关与人民缔结互负给付义务的合同。这种给付 义务既包括财产上的给付，也包括非财产上的给付。比如 计划生育合同。 • 【法条链接】 • 《行政复议法实施条例》第40条，公民、法人或者其他组 织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具 体行政行为不服申请行政复议，申请人与被申请人在行政 复议决定作出前自愿达成和解的，应当向行政复议机构提 交书面和解协议；和解内容不损害社会公共利益和他人合 法权益的，行政复议机构应当准许。
依法成立的行政合同自成立时生效；附生效 条件或者生效期限的行政合同自条件符合 或者期限达到作为生效要件。
第二节行政合同的基本制度
• 行政合同的无效 行政合同因具有重大明显的瑕疵或者具备法 定的无效情形，而自始不发生法定效力——自始 无效，当然无效和确定无效
行政主体超越法定职权订立的； 相对人以欺诈、胁迫的手段订立； 属于不可能实现的实现； 违反法律、法规的禁止性规定的；依据无效的具体行政决 定订立的； 法律法规规定的其他情形。
第二节行政合同的基本制度
• 行政合同的履行
双方当事ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ均应按合同的要求诚实、全面地履行 合同规定的义务。
• 行政合同的指导和监督
行政主体对行政相对人履行合同具有监督权
• 行政合同的变更和终止
出现法定事由，行政主体可以单方面变更和终止 行政合同，给相对人造成损失的，应当予以经济 补偿。
第二节行政合同的基本制度
• 本案中，法院认为，漳平市教育局依据1997年省市下达给 漳平市委培生的指标，具备和张素兰签订委培合同的主体 资格，从双方当事人签订的合同条款来看，按当时的实际 情况也符合有关规定，并未超越职权，且双方的意思表示 一致，应为合法有效的行政合同。张素兰按照委培合同的 约定履行义务后要求漳平市教育局履行委培协议中规定的 义务，即为张素兰分配任教是合法、正当的。漳平市教育 局在无明确政策法律规定委培生要择优录用的情况下，仅 凭不具有法律效力的漳平市政府（2001）23号市教育工 作专题会议纪要和2000年届师范委培（捐资）毕业生录用 测试工作方案，单方变更合同约定的分配方式显然违反法 律的规定。漳平市教育局单方变更合同约定的行为应属无 效。
第一节 行政合同概述
• • • • 二、行政合同的特征 1.行政合同具有行政性； ☆ 一方主体恒为行政主体； ☆ 目的是为了实现一定的行政职能或公共 利益； • ☆双方当事人地位不同，处于管理与被管 理的关系 • ☆发生纠纷后通过行政法途径救济
第一节 行政合同概述
2.行政合同具有合意性
☆相对人对是否订立合同和合同的内容具有一定 的选择权； ☆行政合同的内容具有妥协性；