法律基础复习资料

第二章宪法一、概念与特点：宪法是根本法—集中表现各政治力量的对比关系，是资产阶级民主的集中体现和保障。

具有不同于普通法的特点：1）其内容：国家制度和社会制度的根本问题，如国家性质、政权组织形式、结构形式、经济制度及公民基本权利和义务等；2）其效力：最高的地位、最高的效力；3）宪法的制定和修改程序：设立制宪会议之类的专门机关，我国全国人大常委或1/5以上全国人大代表提议，经代表机关全体成员2/3通过。

而其他法律则由半数通过。

二、分类：不同的标准有不同的分类；1）表现形式：成文宪法和不成文宪法。

如美国的联邦宪法（1787年费城制宪会议）、英国是独一无二的不成文宪法国家。

2）效力和修改程序：刚性宪法和柔性宪法。

前者，效力高于普通法、制定和修改程序更严格，如美国；后者，效力和程序与普通法相同，如英国。

3）制定主体：钦定宪法、协定宪法和民定宪法。

钦定宪法是君主制定的，如1814年法国宪法（路易十八）；协定宪法是君主与国民代表协商制定的，如1830年法国宪法；民定宪法是国民或其代表制定的，如1949年法国宪法（议会）。

4）阶级属性：社会主义宪法和资本主义宪法。

此外，现代资产阶级学者还有：原始（生成）宪法和派生（合成）宪法、公开宪法和潜在（隐性）宪法、广义宪法和狭义宪法、现实宪法和观念宪法等分类。

三、宪法性法律和宪法的适用：1）宪法性法律（{）：由普通立法机制制定的具有宪法规范内容的规范性法律文件。

特点：从法的内容上说，涉及国家根本问题；从制定机关和法的形式说，由立法机关制定；从法的效力说，低于宪法，与其他法律相同。

如：英国1215年的《大宪章》、1677年的《人身保护法》；《中华人民共和国国旗法》、《选举法》、《国籍法》。

2）宪法惯例：是在长期政治生活中形成的，涉及有关国家问题、调整相应基本社会关系，并为全社会普遍承认的、具有约束力的习惯和传统。

如：英国国王统而不治、下院多数党领袖由英王任命等。

3）宪法的适用（{）：宪法适用是法的适用的特殊形式。

宪法的适用主要通过宪法的解释来实现。

根据宪法解释的主体性质和后果，可分为正式解释和非正式解释。

正式解释称有权解释，一般是特定机关做的解释，在我国主要有：全国人大常委会（仅宪法）、最高法院、最高检察院、国务院及其常设部门非正式解释又称无权解释，这种解释没有法律上的约束力。

当代国家有三种不同的宪法解释机制：立法机关解释（英国、中国—82宪法：宪法解释权属于全国人大常委会）、司法机关解释（美国）、专门机构解释（德国、法国、意大利等）。

四、监督宪法的实施：制止违宪行为，保证宪法执行。

对象——包括三个方面：1）审查法律、法规及法律性文件的合宪性；2）审查国家机关及其工作人员的行为的合宪性；3）审查各社会组织以及全体公民的行为的合宪性。

监督机构——司法机关、立法机关、专门机关监督方式——事前审查；事后审查；事前事后并行审查、宪法控诉。

五、我国的社会主义宪法：1）我国社会主义宪法文本：54宪法、75宪法、78宪法、82宪法（8 8、93、99、04年四次修正案）2）82宪法的基本精神和主要内容：[精神] 坚持四项基本原则；[内容] 经济建设和精神文明建设、民主与法制建设、维护国家统一；[结构] 138条，序言和四章正文：总纲、公民的权利义务、国家机构、国旗国徽和首都；六、国体、政体、国家结构形式、社会制度：1）国体：国家性质、国家的阶级属性；我国的国体是：人民民主专政国家（工人阶级领导、工农联盟、爱国统一战线、多党合作和政治协商）；2）政体：政权的组织形式或根本政治制度；我国的政体是：人民代表大会制度（权利属于人民、民主选举、各机关有它产生并对它负责、对人民负责受其监督）；3）国家结构形式：调整国家整体与其组成部分之间关系的形式；结构形式：单一制、联邦制；我国是单一制结构形式：统一的多民族国家、民族区域自治、三级行政区域（省级、县级、乡级）。

4）社会制度：各种基本制度总和，包括：经济、政治、法律、文化等。

我国的经济制度：国有经济和合作经济居于主体地位、是基础；个体经济、私营经济、中外合资、中外合作、外资企业是补充。

七、公民的基本权利和义务：基本权利：a. 政治权利（选举被选举、言论、出版、集会、结社、游行、示威）；b.人身自由（人身自由和人格尊严不受侵犯、通信自由和秘密受保护）；c.宗教信仰自由（信不信教的自由、信什么较的自由）；d. 社会经济权（劳动权、休息权、退休保障权、物质帮助权、财产权）；e. 文化教育权（受教育权、科研和文艺创作权、其他文化活动自由）；f.批评、建议、申诉、控告、检举和取得赔偿的权利；h.特定公民的权利（妇女；母亲、儿童和老人；青少年；残疾人；军人和军、烈属；华侨和归侨；侨眷）；基本义务：a. 维护国家统一和各民族团结；b.遵守宪法和法律、保守国家秘密、爱护公共财产、遵守劳动纪律、遵守公共秩序、尊重社会公德；c.维护祖国安全、荣誉和利益；d.保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织；e.依法纳税；八、国家机构：（民主集中制）——国家机关体系的总称1）权力机关：最高权力机关和地方各级权力机关（上级与下级的关系是监督关系，全国人大常委会是解释宪法的惟一机关）；2）国家主席——对外代表国家，国家主席与国家最高权力机关共同行使国家元首的职权；3）行政机关：最高行政机关和地方各级行政机关（上级与下级的关系是领导关系）；4）国家军事领导机关——中央军事委员会；5）国家审判机关：最高法院、地方各级法院和专门法院（上级与下级的关系是监督关系)；6）国家监察机关:最高检、地方各检察院和专门检察院 (上级与下级的关系是领导关系)；附：中国特色的司法制度（{）：a 中国司法制度（公检法&司法行政机关）核心是审判制度； b 公检法及司法行政机关分工协作、相互制约；c 司法行政机关的司法管理是中国司法制度的补充；司法机关—人民法院&人民检察院—司法权的核心是审判权，司法机关的核心是审判机关；—司法机关独立的行使审判权，不受上级及其他部门的干涉，上级只能监督；—公安部门&司法行政机关不是司法机关，是中国司法制度的组成部分。

四级二审组织系统（两审终审制）：基层法院—中级法院—高级法院—最高法院、专门法院为什么说宪法是根本法？法律属性—宪法的内容在于规定一国的根本制度；宪法的效力高于其他法律（不得抵触性&最高行为准则性）；宪法的制定和修改程序不同于其他法律；政治属性—宪法是根本法的含义是指它是控权法。

九、宪法的历史：1）资产阶级的宪法——宪法是资产阶级革命的产物。

三个典型：英国、美国和法国英国：近代宪法的策源地，是宪政之母，最早产生了议会政治，建立了资产阶级代议制度。

美国：制定了世界历史上第一部成文宪法。

《美利坚合众国宪法》以1776年的《独立宣言》为前导、以1777年的《联邦条例》为基础，1787年由制宪会议制定。

法国：1791年宪法是法国历史上的第一部宪法，也是欧洲最早的成文宪法。

它以《人权宣言》为序言，建立了一院制的君主立宪政体。

2）我国宪法的历史——制宪运动，始于清末。

《钦定宪法大纲》—《宪法重大信条十九条》—《临时约法》—《天坛宪法草案》—《中华民国约法》—《中华民国宪法》—《中华民国训政时期约法》—《中华民国宪法草案》—《中华民国宪法》—《中华苏维埃共和国宪法大纲》—《陕甘宁边区宪法原则》—《中国人民政治协商会议共同纲领》—《中华人民共和国宪法》（1954—1975—1978—1982—1993—199 9—2004）。

十、宪法原则：1 主权在民—社会契约论，1791年法国宪法确认了这一原则后，各资产阶级国家都以根本大法的形式予以确认。

2 人权—天赋人权论，它曾是资产阶级革命的理论武器和号召人民革命的旗帜，革命成功后，它被上升为宪法原则。

3 法治—即普遍守法原则，是民主宪政的内在要求。

当1789年的《人权宣言》成为法国1791年《宪法》序言后，它就宪法的一项重要原则。

4 权力制约—源于资产阶级启蒙思想家提出的分权与制衡理论，分权的目的在于制衡，从而防止专横、武断，并保障自由。

十一、宪法与宪政：1）宪政的涵义——即宪法政治。

就一般意义而言，指以实行民主政治和统治为原则、以保障公民权利为目的的，围绕这宪法的产生、实施和实现而展开的一系列活动。

包括：立宪、行宪、护宪、修宪等环节。

2）宪法与宪政的关系——宪法是宪政的纲领和宣言书，宪政是宪法的具体实施和实现。

3）宪政的特征——就其产生、根本任务、手段和方法而言：契约性。

4）宪政的价值诉求——是控权法——有限政府。

第三章行政法公务员：（行政机关中除工勤人员以外的工作人员）——国家依法定方式和程序任用的、在国家行政机关工作的、依法行使行政权、执行公务的人员。

公务员制度：（现代公务员制度起源于英国）——管理和调整国家和公务员之间职务关系的法律制度。

（1993年8月14日，国务院发布《国家公务员暂行条例》标志我国公务员制度确立）第四章刑法学九、概述3）刑法：规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总称。

在我国，狭义——刑法典；广义——刑法典&单行刑事法规&其他非刑事法规中有关追究刑事责任的规定。

（犯罪——刑罚；罪名——处罚；定罪——量刑）2、基本原则：罪刑法定、平等适用、罪刑相适应3、适用范围（刑法的效力）：《刑法》第6条——凡在我国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

（属地管辖原则）《刑法》第11条——享有外交特权和外交豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

（法律的特别规定）[领域内的犯罪]—— 犯罪行为和结果都发生在境内；——‚犯罪行为发生在境内，结果在境外；——ƒ犯罪行为发生在境内，结果在境外；（凡在中国船舶或航空器内犯罪的，也适用）。

[领域外的犯罪]—— 我国公民在境外的犯罪，根据《刑法》第7条之规定：国家工作人员和军人，适用本法；一般公民，原则适用。

（属人管辖原则）——‚外国人、本国人在境外的犯罪，根据《刑法》第8条之规定：侵犯我国家利益或利益的犯罪，有条件适用（保护管辖原则）。

——ƒ侵犯各国共同利益的犯罪人（普遍管辖原则）4、溯及力：——从旧兼从轻原则（从旧法和新法中“避重就轻）—— [案例]李某（男，26岁）刘某（男，25岁）都是中国公民，同在一条英国籍的货轮上做工。

货轮在停靠日本港口期中的某一天，李、刘二人在船上因事械斗起来，在械斗中失手将在一旁劝架的张某（中国公民）打死。

事后，李、刘二人畏罪潜入美国纽约市隐姓埋名以逃脱罪责，后经船主去美国纽约市警察局告发，遂将其2人逮捕。

试问：我国刑法对李、刘是否适用，为什么？本案应采取怎样的途径解决？六、犯罪：1）犯罪的特征：社会危害性——犯罪的首要的、最本质的特征；刑事违法性——社会危害性的表现，区分犯罪与违法的标志；刑罚处罚性——犯罪是适用刑罚的前提，刑罚是犯罪的法律后果；2）犯罪构成要件：客体——法所保护的社会关系——如，仓库里的电缆（所有权）、垃圾箱里的电缆、电线杆上的电缆（所有权、公共安全）如，盗窃钱财、盗窃重要信息；区别——客体&对象——①犯罪对象呈现事物的外部特征，犯罪客体表现行为的内在本质，它决定犯罪的性质；②特定的犯罪对象只是某些犯罪的构成要件，而犯罪客体是一切犯罪的共同构成要件；③犯罪对象并非在任何犯罪中都受到侵害，而犯罪客体在一切犯罪中都受到了侵害或威胁；④犯罪对象相同并不意味着犯罪性质相同，而犯罪客体要件相同则犯罪性质相同，因为犯罪客体是犯罪分类的依据。