国际商法(国际商事仲裁与国际民事诉讼)

国际性和区域性仲裁机构
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国际商会仲裁院（ICC） 伦敦国际仲裁院（LCIA） 斯德哥尔摩商会仲裁院（SCC） 美国仲裁协会（AAA） 日本商事仲裁协会 中国香港国际仲裁中心 中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）




是一个民间性质的常设仲裁机构。P197 1956年4月由中国国际贸易促进委员会（简 称“中国贸促会”）组织设立 。2000年， 中国国际经济贸易仲裁委员会同时启用中国 国际商会仲裁院的名称。 总部在北京，下设上海、华南、天津、西南 四个分会。 2012年设贸仲委香港仲裁中心 。 2015年1月1日启用新的《仲裁规则》
（二）特征
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1.自愿性:仲裁必须经双方当事人协商同意，未
经当事人同意，任何人不得将争议提交仲裁。
2.保密性:仲裁审理大多秘密进行，仲裁裁决未
经当事人同意一般也不公开。
3.迅速、灵活:仲裁一般比司法诉讼更为迅速。
仲裁与诉讼相比较有哪些优点？
1.中立性 2.自主性 3.管辖非强制性 4.灵活性 5.终局性——一局终裁
仲裁VS调解
（1）相同之处：是两者都是以双方当事人的 协议或同意为基础而进行 （2）不同之处： ① 同意的程度要求不同； ② 参与人的权利不同。
仲裁VS诉讼
（1）相同之处：是两者的处理决定均由第三 者独立自主地作出，一般对当事人具有约束 力。 （2）不同之处: ① 机构性质不同 ② 受理案件的范围不同 ③ 当事人自主性不同 ④ 保密性不同 ⑤ 终审制度不同
第八章
国际商事仲裁法
引例：运用仲裁程序解决国际商务纠纷

2005年2月，美国Ａ公司与日本Ｂ公司订立了 一份医用手套的买卖合同。该合同中有一项仲裁条 款：与合同有关或执行合同中一切争议应通过友好 协调解决；如无法达成协议，争议问题应提交美国 仲裁协会仲裁；仲裁裁决是终局的，对双方有约束 力。2005年3月25日，双方又签订了一份修改上述 买卖合同的更改书。该更改书包含了货物的价格和 交货条件。后来，因合同履行中发生了一些争议， 于是Ａ公司向美国仲裁协会提交了仲裁申请。但是 Ｂ公司认为，2005年2月的合同已经被后来的“更 改书”所取代，更改书中无仲裁条款，因此不能仲 裁。但仲裁机构驳回了Ｂ公司的申请。于是，双方 当事人各自选择了一名仲裁员，并共同选择一名仲 裁员为首席仲裁员，组成仲裁庭审理此案。
“解决争议的替代方式”
1.协商
是指争议当事人在自愿互谅的基础上， 按照有关法律和合同规定，直接进行磋商， 自行达成口头或书面协议，从而解决争议的 一种方式。
2.调解
是指当事人自愿将争议提交第三人（调 解人），并在第三人的主持和促使下达成和 解协议，从而解决争议的一种方式。 方式：（1）一般第三人参与下的调解； （2）仲裁机构参与下的调解； （3）法院参与下的调解。
（六）有效仲裁协议的确定
一项仲裁协议的要产生它在法律上的效力，首先本身 必须有效。关于仲裁协议有效的要件，各国法律和实践， 并不完全一致。如根据纽约公约，凡满足以下6项要求的， 即为一个可以承认和赋予效力的仲裁协议： 1.是书面的协议 2.是处理当事人之间已发生或可能发生的争议的协议 3. 这种争议与一个确定的法律关系有关，这种法律关系可能 是合同，也可能不是合同。 4.这种争议是有关一个能用仲裁方法解决的事项 5. 根据对他们可适用的法律（准据法），仲裁协议的双方当 事人是有法律能力的 6.根据双方当事人指定的法律，或根据裁决作出地国家的法 律，仲裁协议是有效的，或者用纽约公约的话说，协定不 能是“无效和作废的，不能执行的。”
（二）仲裁地点
交易双方一般都力争在本国进行仲裁； 还常选择被索赔人所在地仲裁； 也可选择所在国以外的第三国作为仲裁地
（三）仲裁程序规则

仲裁程序规则：即当事人提交仲裁和仲裁 员进行仲裁时必须履行的手续和准则。 常设仲裁机构一般都有仲裁程序规则，大 都规定，若选择该仲裁机构，则必须适用 其仲裁程序规则。
3.诉讼

俗称“打官司”,是指司法机关和案件的当 事人,在其他诉讼参与人的配合下,为处理 案件所进行的全部活动。
4.仲裁

又称“公断”，是指双方当事人在争议发 生前或发生后达成协议，自愿将纠纷交给 他们共同选定的第三者居中评判是非，由 该第三者依据法律或公平原则作出对双方 当事人均有约束力的裁决的一种解决争议 的方式。
二、国际商事仲裁的概念和特点
概念 特点 优越性
（一）概念
国际商事仲裁（International Commercial Arbitration）：P186

是指从事国际商事交往活动的当事人依据 事先或者争议发生后所达成的仲裁协议，自愿 将有关具有国际因素的商事争议提交给某临时 仲裁机构或常设仲裁机构进行审理，由后者依 据法律或公平原则作出对双方均有约束力的仲 裁裁决的一种争议解决制度。
最高人民法院答复
最高人民法院于1996年12月12日以发 函（1996）176号答复山东省高级人民法院： 本案当事人订立的合同中仲裁条款约定合 同争议应提交中国国际贸易仲裁委员会或 瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁，该仲裁条款 的约定是明确的，也是可以执行的，当事 人只要选择约定的仲裁机构之一即可进行 仲裁。

第一节
概述
一、国际商事争议 概念： 国际商事交往中各方当事人之间在权 利义务方面所发生的纠纷。
国际商事争议的解决方式
1.协商（Negotiation） 2.调解（Mediation） 3.仲裁（Arbitration） 4.诉讼（Action）
ADR（Alternative Resolution ） Dispute
（六）仲裁条款独立性原则
“分离原则”（Separable Doctrine）:除少 数存在欺诈胁迫等情形外，主合同与其中 的仲裁条款或有关单独仲裁协议应是相互 独立的。 《仲裁法》第19条
第十九条 仲裁协议独立存在，合同的变更、 解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效 力。 仲裁庭有权确认合同的效力。
3.我国的规定：
（1）平等 主体的公民、法人和其他 组织之间发生的 合同纠纷和其他财产权益纠纷具有可仲裁性； （2）婚姻、眉头、监护、抚养、继承纠纷以及应由行 政机关处理的行政争议不具有可仲裁性； （3）著作权争议具有可仲裁性； （4）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结 的有关人的仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财 产后，该仲裁继续进行； （5）证券经营机构之间以及证券经营机构与证券交易 场所之间因股票的发行或者交易引起的争议具有可仲 裁性，所发生的仲裁案件由贸仲委受理； （6）证券期货市场主体之间发生的与证券期货经营交 易有关的纠纷具有可仲裁性
请问： （1）Ａ与Ｂ之间的仲裁协议有效吗？它们之间的争 议应由哪个机构审理？ （2）Ｂ公司认为合同已经变更，新合同中没有仲裁 条款，因此不能仲裁。有道理吗？ （3）仲裁机构同意Ａ公司申请回避有道理吗？ （4）美国仲裁协会的裁决能够在我国获得执行吗？ （5）Ａ公司向我国法院提出的强制执行申请能否获 得法院的支持？为什么？
但也有例外：瑞典、美国、中国贸仲委


（四）仲裁机构
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当事人应当在仲裁协议中明确约定仲裁机 构，否则视为没有约定仲裁。 一种是在常设的仲裁机构进行仲裁；
另一种是临时仲裁，即不要常设仲裁机构 主持，直接由双方当事人指定的仲裁员组 成仲裁庭进行仲裁。
我国《仲裁法》尚不允许内地举办临时仲裁。
（五）仲裁协议的作用


一项有效的仲裁协议对于双方当事人具有严 格的约束力； 可以排除有关国家法院的管辖权； 是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的依据； 是进行仲裁程序的依据； 是承认和执行仲裁裁决的依据。
Case:“伊丽莎白”买卖合同纠纷案


原告法国伊丽莎白公司（卖方）与被告 中国某公司（买方）在上海订立了买卖200 台计算机的合同。双方在合同中约定，如 果发生争议，在中国国际经济贸易仲裁委 员会仲裁。后来，双方因交货期发生争议， 原告在其公司所在地的法国地方法院起诉， 法院发出传票，传被告出庭应诉。 作为被告的中国公司该怎么办呢？

在审理过程中，Ａ公司的代理人发现，Ｂ公 司的代理人与首席仲裁员曾经是同事，于是向仲 裁机构提出回避申请。仲裁机构批准了A公司的申 请，指定甲为首席仲裁员，继续案件的审理。于 2006年3月5日作出裁决，由Ｂ公司于2006年4月5 日前履行交货义务，Ａ公司于4月15日支付全部货 款。4月5日，Ｂ公司未交货，Ａ公司欲向日本法 院申请强制执行，但发现Ｂ在日本已经没有可供 执行的财产了。后来Ａ公司调查到Ｂ在中国上海 的某仓库中存有一批货物，于是Ａ于10月20日向 上海第二中级人民法院提出执行仲裁裁决的申请世界500强的大型外贸公司与外商发生 了纠纷，进入仲裁程序。一家报纸的记者小黄听 说这个消息后，准备追踪报道此事。在仲裁庭开 庭审理当事，小黄跑到仲裁庭的开庭处想旁听这 次仲裁审理活动，但现场保安及有关人员不允许 其入场。小黄很不服气，他认为自己是记者，国 家的宪法和法律赋予了其采访报道的权利，竟然 不让其入场，于是与相关人员争吵起来。 请问：仲裁庭外的相关人员不让记者小黄入 场的行为对不对？为什么？
上海国际经济贸易仲裁委员会 （SHIAC）



原“中国国际经济贸易仲裁委员会上海分 会” 2013年正式更名：上海国际经济贸易仲裁 委员会 ，同时启用“上海国际仲裁中心” （“上海国仲”）的名称 上海市二中院于2014年12月31日作出确认 上海国际经济贸易仲裁委员会对当事人约 定“中国国际经济贸易仲裁委员会上海分 会”的案件具有管辖权的裁定。
第二节

仲裁协议
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仲裁协议的概念和种类 仲裁协议的法律效力 仲裁条款的主要内容 有效仲裁协议的确定
一、仲裁协议的概念