准据法的确定

合集下载
  1. 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性,平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
  2. 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
  3. 3、如文档侵犯您的权益,请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间:9:00-18:30)。
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
二、对实体和程序划分的具体问题研究
(一)时效问题 国际私法中的时效是指诉讼时效,它
类似于大陆法系国家的消灭时效。 以前,大陆法系国家把时效识别为实
体法问题,在涉外民事案件中适用准据法, 英美法系国家把诉讼时效识别为程序法问 题,一律适用法院地法,而不管准据法把 这个问题识别为程序法还是实体法。
二、对实体和程序划分的具体问题研究
由于冲突规范的直接作用只是确定法律选择, 或者说援引准据法,故它并不能直接调整民商事法 律关系,它只有和它所指定的准据法结合起来才能 发挥作用。因此,冲突规范间接调整国际民商事法 律关系的作用的发挥离不开准据法,准据法的选择 与确定在国际私法中具有重要意义。
不动产适用不动产所在地法
不动产 所在地
不动产 位于中国
A国 实体法
B国 实体法
判决公正
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
1.根据法律的性质确定准据法 强行法
法律
法律关系
任意法
属人法 属地法
2.根据法律关系的性质确定准据法
第七章 准据法的确定
1 准据法的概念和特点 2 准据法的选择方法 3 实质问题与程序问题 4 先决问题
5 时际法律冲突和区际法律冲突的解决
第一节 准据法的概念和特点
一、准据法的概念与特点
准据法(applicable law)是国际私法的一个 特有概念,它是指经冲突规范指引用来确定国 际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实 体法规范。
不动产适用不动产所在地法
不动产 所在地
不动产 位于中国
适用中国物权法中 有关不动产的规定
第二节 准据法的选择方法
巴布科克诉杰克逊案1963年(Babcock v.Jackson)
案件经过
杰克逊夫妇
巴布科克小姐
美国纽约州

杰克逊先生驾驶的汽车发生车祸 (加拿大安大略省)
巴布科克小姐严重受伤
回国后向纽约州提起诉讼
受害者能 到赔偿
第三节 实质问题与程序问题
一、实体问题与程序问题的划分
(一)划分的意义
某一问题是实质(substance)问题还是 程序(procedure)问题,这是国际私法识别 过程中一个很重要的问题,直接影响到涉外 民商事案件的法律适用。
如果一个问题被识别为程序问题,法院 一般就适用法院地法;如果被识别为实体问 题,不管法院适用本国法还有外国法,都必 须经过法院地的冲突规则的指引。
后来,英美法系国家的立法和司法实践发生了改变。 英国的冲突法规则把所有的外国时效一律识别为实体法 问题。如果英国的冲突法规则规定要适用一个外国的国 内法时,包括适用该外国法关于时效的规定,并排除适 用英国法关于时效的规定。
在美国,许多州为了适用外州或外国的时效法,都 通过了"借用"法("borrowing“statute)。就是把外州或 外国的诉讼时效法规识别为实体法问题,在涉外民事案 件中予以适用。不过,美国最高法院对诉讼时效的识别 没有一致的态度,它有时把时效识别为实体法问题,有 时又识别为程序法问题。
2.一些英美法系国家常把某些问题识别 为程序法问题,以排除外国法的适用。
(四)实体问题和程序问题的划分标准
❖ 一些大陆法系学者提出,当事人之间的关系应有别 于当事人同法院之间的关系,即当事人之间的关系, 特别是他们相互间的权利义务关系,属于实体法, 而法院与当事人和第三人(证人等)的权利义务关系 则是程序法的一部分。
相关法律
纽约州:
汽车的所有者和驾驶 者对乘客因车祸造成 的损失应负责。 侵权行为适用侵权行 为地法
安大略省:
在上述情况下,汽车 的所有者和驾驶者如 不以盈利为目的则不 负责任。
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
判决的有效执行
2.根据法律关系的性质确定准据法 (The Seat of Legal Relationship Theory)

物 法律关系(本座)

住所地 所在地 发生地
程序
法院地
法则
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
3. 准据法不是 冲突规范 逻辑结构的 组成部分, 它必须结合具体 的案情事实才能 确定。
不动产适用不动产所在地法
不动产 所在地
不动产 位于中国
适用中国物权法中 有关不动产的规定
4. 准 据 法 不 是 笼统的法律 制度或法律 体系,而是 一项项具体 的“法”, 即具体的实 体法规范或 法律文件。
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
判决的有效执行
8.有利于判决的承认与执行方法
判决 承认 执行
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
法律关系 (本座)
人 物 债
程序
住所地 所在地 发生地 安大略 法院地
3.最密切联系的方法
安大略
纽约州
当事人 车辆
旅行出 发地
旅行 终结地
4.根据政府利益分析方法
安大略省 法律
纽约州 法律
保护安大 略省车辆 所有者和 司机
保护纽约 州的乘客
5.优先选择方法
安大略省 法律
纽约州 法律
受害者得 不到赔偿
❖ 英美学者普遍的看法是,一般说来,那些会在实质 上影响案件结果(materially affect the outcome of a case)的所有争议都被归类为实体性的。而关于诉讼 的日常例行规则(house rules of litigation),即案件 中对其结果影响甚小的方面,则应受法院地法支配, 理由是方便和实际,并能保证司法工作的顺利进行。
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
1.根据法律的性质确定准据法 强行法
法律
法律关系
任意法
属人法 属地法
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
7.分割方法 (Depecage)
A B
F
C
E
D
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
(二)程序法问题适用法院地法的理由是:
1.法院的活动必须按照国家规定的诉讼程序 法来进行,这是现代法制国家的普遍要求;
2.程序问题适用法院地法也是实际的需要; 3.程序问题适用法院地法是正义的要求。
(三)程序问题与实体问题划分的复杂性
如何区分实质问题和程序问题并非易事,
因为:
1.区分二者由法院依其自身的标准决定, 但各国并没有统一的识别标准。
4.政府利益分析方法
(Theory of Governmental Interest Analysis)
政府的利益取向
法律
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
我们认为,在国际私法上区分程序问题和 实体问题的目的,是要界定什么问题由法院依 本地法判决方为正当。一般说来,那些会在实 质上影响案件结果的所有争议都可归类为实体 性的,而关于诉讼的日常例行规则,即案件中 对其结果影响甚小的方面,如送达诉讼文件、 辩护的充分性、当事人的诉讼能力、诉讼形式
等有关的例行问题,显然可归类为程序问题。
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
判决的有效执行
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
5.优先选择方法 (Result-selecting Rules)
判决的有效执行
3.最密切联系方法
(Doctrine of the Most Significant Relationship)
C地
法律 关系
B地
A地
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法 3 最密切联系方法 4 政府利益分析方法
5 优先选择方法
适用中国物权法中 有关不动产的规定
1 准据法必须是能够确定当事人的权利义务 关系的实体法
❖ 国内实体法 ❖ 国际统一实体法(国际惯例、国际条约)
2 准据法必须是经冲突规范所指定的实体法
准据法的本质特征即是它必须经冲突规范 指引。一般来说,不经冲突规范的指定或援用, 直接适用于国际民商事法律关系的法律,无论 是国际统一实体私法规范还是国内法中的实体 私法规范,都不能被称为准据法,只能叫做 “直接适用的法律”。
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
6.意思自治方法 (The Party’s Own Choice)
尊重当事人的意思,允许他们 合意选择希望适用的法律。
准据法的几种选择方法
5 优先选择方法
6 意思自治方法 7 分割方法
法则区别说
法律的性质
法律关系本座说 法律关系的性质
最密切联系原则 最密切联系地
政府利益分析说 法律背后的政府利益
优先选择理论 相关国家实体法规则的优略
意思自治原则 当事人的合意选择
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
相关文档
最新文档