赵秉志《当代刑法学》笔记和课后习题(含考研真题)详解(27-28章)【圣才出品】

第二十七章破坏社会主义市场经济秩序罪
27.1复习笔记
一、破坏社会主义市场经济秩序罪概述
1．破坏社会主义市场经济秩序罪的概念
破坏社会主义市场经济秩序罪，是指违反国家经济管理法规，在市场经济运行或经济管理活动中实施的、严重破坏社会主义市场经济秩序的行为。

2．破坏社会主义市场经济秩序罪的构成
（1）犯罪主体
①自然人主体。

大多数犯罪是一般主体，有少数犯罪系特殊主体。

②单位。

根据《刑法》第三十条规定，单位指公司、企业、事业单位、机关、团体。

包括两种情况：
a．法律仅仅规定主体为单位，而没有具体列举什么单位；
b．法律明文规定主体为何种单位。

（2）犯罪主观方面
①对于绝大多数具体犯罪来说，其主观方面要求出于故意；
②有些犯罪的成立，还要求行为人具有特定的目的；
③个别犯罪则只能由过失构成。

（3）犯罪客观方面
这类犯罪的客观方面，表现为违反国家经济管理法规，在市场经济运行或经济管理活动中实施的、严重破坏社会主义市场经济秩序的行为。

具体而言，包括如下三个方面的内容：
①行为人实施的行为违反国家经济管理法规；
②行为发生在市场经济运行或经济管理活动中；
③严重破坏社会主义市场经济秩序。

（4）犯罪客体
这类犯罪的客体，是我国社会主义市场经济秩序。

3．破坏社会主义市场经济秩序罪的种类
《刑法》分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪，分为8节，规定了108个具体罪名。

具体如下：
（1）生产、销售伪劣商品罪共有11个条文，规定了9个罪名；
（2）走私罪共有7个条文，规定了10个罪名；
（3）妨害对公司、企业的管理秩序罪共有15个条文，规定了17个罪名；
（4）破坏金融管理秩序罪共有25个条文，规定了30个罪名；
（5）金融诈骗罪共有9个条文，规定了8个罪名；
（6）危害税收征管罪共有l4个条文，规定了14个罪名；
（7）侵犯知识产权罪共有8个条文，规定了7个罪名；
（8）扰乱市场秩序罪共有l2个条文，规定了13个罪名。

二、破坏社会主义市场经济秩序罪分述
1．生产、销售伪劣产品罪
（1）基本法理
①生产、销售伪劣产品罪的概念和构成要件
生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上的行为。

本罪的构成要件是：
a．本罪的主体，是从事生产、销售伪劣产品的生产者、销售者，包括自然人和单位。

b．本罪的主观方面，只能是故意，即行为人明知生产、销售的是伪劣产品而仍然予以生产或者销售。

c．本罪的客观方面，表现为生产、销售伪劣产品，销售金额5万元以上的行为。

根据刑法规定，本罪的行为表现有以下四种形式：
第一，在产品中掺杂、掺假；
第二，以假充真；
第三，以次充好；
第四，以不合格产品冒充合格产品。

本罪的客观方面，还要求伪劣产品的销售金额在5万元以上。

如果销售金额没有达到5万元，且情节显著轻微危害不大的，则不构成本罪。

d．本罪的客体，是复杂客体，即国家对产品质量的监督管理秩序、市场管理制度和广大用户、消费者的合法权益。

②本罪与非罪的界限
以下两种情形不构成本罪：
a．生产、销售伪劣产品的销售金额不满5万元，且情节显著轻微危害不大的，不构成本罪，而属于一般违法行为，由工商行政管理部门依法给予行政处罚；
b．如果行为人由于疏忽大意而使产品中掺入杂或假的东西或错把残次的、不合格的产品当作合格的产品销售的，不构成本罪。

③本罪与生产、销售特定种类伪劣商品犯罪之间的界限
根据刑法第一百四十九条第一款的规定，生产、销售特定种类的伪劣商品不构成《刑法》第一百四十一至一百四十八条规定之罪，但如果销售金额在5万元以上的，按照《刑法》第
一百四十条规定即生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。

④本罪共同犯罪的认定
成立本罪的共犯，必须具备以下两个条件：
a．客观方面表现为行为人实施了生产、销售伪劣产品罪的帮助行为；
b．在主观方面，行为人知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪。

⑤生产、销售伪劣产品罪的刑事责任
a．犯本罪的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额50％以上2倍以下罚金；销售金额20万以上不满50万元的，处2年以上7年以下有期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金；销售金额50万元以上不满200万元的，处7年以上有期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金；销售金额200万元以上的，处15年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金或者没收财产。

单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。

b．国家机关工作人员参与生产、销售伪劣产品犯罪的，从重处罚。

c．在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，生产、销售伪劣的防治、防护产品、物资，构成犯罪的，依照《刑法》第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪依法从重处罚。

（2）疑难问题
①关于本罪的故意形式，我们认为，作为一种经济犯罪，行为人实施本罪的目的一般是追逐非法的经济利益，由此决定着本罪主观方面的常态应该是直接故意。

当然，也不能排除行为人出于间接故意而实施本罪。

关于本罪是否要求行为人主观上具有牟利的目的，从《刑法》第一百四十条的规定看，在刑法法条中并没有明确或隐含规定“以非法牟利为目的”这一要件，因此就不能把“非法牟利的目的”作为生产、销售伪劣产品罪的构成要件。

换言之，
本罪的成立不要求行为人具有非法牟利的目的。

②关于伪劣产品的范围是否包括《刑法》第一百四十一至一百四十八条规定的特定种类的伪劣产品，根据《刑法》第一百四十九条规定：“生产、销售第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在5万以上的，依照本节第一百四十一条的规定定罪处罚。

……生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

”显然，如果认为本罪的对象不包括刑法典第一百四十一至一百四十八条规定的特定种类的伪劣产品，就无法对《刑法》第一百四十九条的规定作出合理解释。

故不宜将特定种类的伪劣产品排除在本罪的对象范围之外。

③本罪是否存在犯罪的未遂形态，我国刑法学界存在争议。

我们认为，只要经营额在5万元以上的，均应以生产、销售伪劣产品罪的未遂论处，而不能认为不构成犯罪。

因为，根据刑法理论的通行观点，我国刑法分则规范是以单个人犯罪并且达到犯罪的既遂为标本设立的。

本罪罪状的确立亦不例外。

2．生产、销售假药罪
（1）基本法理
①生产、销售假药罪的概念和构成要件
生产、销售假药罪，是指生产、销售假药的行为。

本罪的构成要件是：
a．本罪的主体是一般主体，个人和单位都可成为本罪的主体；
b．本罪的主观方面是故意，即行为人明知自己生产、销售的是假药，仍然加以生产、销售；
c．本罪客观方面表现为生产、销售假药的行为；
d．本罪侵犯的客体是复杂客体，即国家对药品生产、销售的管理秩序和不特定多数人
的生命权和健康权。

②本罪与非罪的界限
a．要看生产、销售的是否属于假药，对此需要根据国家药品管理法规以及有关司法解释加以判断；
b．要看行为人主观上是否存在故意，如果行为人因过失而生产、销售假药的，不构成本罪；
c．要看行为的情节，如果情节显著轻微危害不大的，不构成犯罪。

③本罪与生产、销售劣药罪的界限
生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪的主要区别在于：犯罪对象不同；两罪基本构成的条件不同；刑事责任不同。

④本罪与以危险方法危害公共安全罪的界限
生产、销售假药罪与以危险方法危害公共安全罪的主要区别在于：犯罪客体不同；犯罪客观方面不同；犯罪主体不同。

⑤生产、销售假药罪的刑事责任
生产、销售假药的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述规定处罚。

按照《伪劣商品刑案解释》的规定，国家机关工作人员参与生产、销售假药罪的，应从重处罚。

（2）疑难问题
①关于本罪的故意形式，我国刑法学界的分歧较大。

我们认为，从实践中看，行为人实。