古罗马法律思想

三、政体理论
❖ 像柏拉图、亚里士多德一样，西塞罗也对国家的政 体理论进行了研究。他沿袭了亚里士多德的思想， 所以国家分为君主制、贵族制、民主制。这三种政 体都是单一的政体。除此之外，他还提出了第四种 政体形式：混合政体。而正是混合政体理论体现了 西塞罗政体理论的原创性，这也是古罗马的政治实 践的反映。所谓混合政体这种“最好的国家”包含 卓越的王政因素，同时，也把一些事情分出，托付 给显贵们的权威，把另一些事情留给民众协商和决 定。
五、自然法理论
❖ 自然是神创造的，神创造了自然，也创造了人。 自然和人都被神赋予了理性。人具有源自于其本性 的、要求人们正确地行为和阻止人们犯罪的理性。 自然法和正确的理性要求人们正确地行为并阻止人 们犯罪。
❖ 自然法是最高的理性，它根植于自然，是正义 的体现，是神的意志，它是为着实现理性、正义和 神意而支配和禁止一定的事物、一定行为的规则， 它鼓励人们履行自己的义务，约束人们不去为非作 歹，这种规则依靠自然的强制力或约束力来实现。
古罗马法律思想
一、自然法思想对罗马法的影响
❖ 自然法成为正义的代名词。自然法的思想特 别在西塞罗的著作中反映得特别明显。
❖ 西塞罗论证了自然法的几个重要特征：(1)自 然法是与本性相结合的人类的正确理性；(2) 自然法无处不在，超越时空与人类情感；(3) 上帝是自然法的创造者、宣告者和执行法官； (4)自然法意味着一种终极的价值标准，即使 违反自然法的规定在一时可以逃避现行法律 的制裁，但却不可能逃脱终极的惩罚。
四、理想政体的机构设置
❖ 在西塞罗看来，“有节制、和谐的国家体制 可以通过法权的适当分配来维持”。他认为， 国家的政治权力是极端重要的，他的理想政 体也Hale Waihona Puke Baidu把以罗马执政官为代表的君主制、以 元老院议会为代表的贵族制和由民众大会及 平民保民官为代表的民主制相结合，形成权 力的制衡。
五、自然法理论
❖ (一)自然法的特性
四、法学的论证
❖ 总之， 统治者的权利必须有权利的依据，只 有以权利为基础的权力才是合法的。在帝国 时代，元首或皇帝总揽帝国大权， 传统上人 民和元老院的权力以及民选长官的权力已经 名存实亡。 法学家们为这种个人独裁的权力 也找到了法律根据或权利的根据。 法学家盖 尤斯写道：“皇帝本人是根据法律而享有最 高权力的。”
颇深，是一位出色的雄辩家。他的 《论共和国》和《论法律》在西方法
律思想史上占有重要地位。
二、国家的定义、起源、目的
❖ “国家乃人民之事业，但人民不是人们某种随意集 合体，而是许多人基于法的一致和利益的共同而结 合起来的集合体。这种联合的首要原因不在于人的 软弱性，而在于人的某种天生的聚合性。”国家既 是人民的共同体，也是一种法律共同体，这两者是 有机统一起来的。这种超越自然主义的国家起源观， 将国家的起源归结于“源于天性”、以共同的法律 意识为基础、出于和平共处这种共同利益的需要而 建立的一种共同体，表明西塞罗放弃了古希腊思想 家把国家等同于城邦的观念。
四、法学的论证
❖ 这种论证既有历史意义，又有逻辑意义。他们一致 认为， 政府的权力是人民通过契约而转交给统治者 的，是人民的一种委托。政府之享有权力， 是人民 把权力转让给了它，人民之所以服从政府，是他们 自愿放弃了自己的权利。尽管社会契约论者从这样 一个前提出发得出不同的结论， 如霍布斯得出主权 者具有绝对专制权力的结论， 洛克得出限制政府权 力的自由主义的结论，而卢梭则得出人民主权的结 论。但他们都承认， 主权者的权力基础是人民的天 赋权利。
五、自然法理论
❖ 自然法与神法是相同的，自然法是神意的体现。世 界万物遵循自然法，实际上是因为它是上帝的意志 的体现，万物都在神意的支配下，自然法本身就是 上帝的意志，是由上帝制定、解释和颁布的。这样， 西塞罗的自然法也就成了神法。由于人与神共同具 有理性，而神明的灵智是不可能没有理性而存在的， 神明的理性也不可能不具有确认合理性或错误的行 为的能力，所以，自然法是与神明的理性同时产生， 且同时存在的。自然法也是神明确认正确与错误的 行为的能力的反映，是神明的意志的体现。
四、法学的论证
❖ 为权力提供法律和权利依据的做法， 为后世西方政 治哲学家普遍遵循。无论什么性质的权力，必须有 法律和权利的依据。 在中世纪教会与世俗国家的权 力斗争中，双方都为自己的权力寻找法律依据。 为 此，教会方面甚至不惜伪造了所谓《君士坦丁遗赠》 之类的法律文件。西方近代流行的“法学世界观” 实即“权利世界观”。社会契约论是为政治权力寻 找权利基础的典型理论。 社会契约论者们都从自然 状态出发来论证政治权力的起源。
❖ 西塞罗把自然法与理性联系起来。人是具有理 性的。西塞罗从理性的角度认为，一切人都是平等 的。而正是在理性上，人类是平等的。理性是人所 特有的，其他动物在造物主的安排下，都不具有理 性。因为，在如此众多的生物及其各种不同的天性 中，只有一种人具有理性，能思维，而其他一些生 物则缺乏这种能力。法律如果否定人们的平等，自 由便不存在。同时，人们在法律面前具有人人平等 的权利。
一、自然法思想对罗马法的影响
❖ （二）罗马法的具体制度与原则与自然法存 在着理论上的渊源关系
❖ 例如平等论与奴隶解放；私法平等与私权救 济等原则的形成。
二、市民法、万民法与自然法
❖ （一）罗马法的三分
❖ 在古代罗马，有三种类型的法律：(1)市民法，原意为一个国家所固有的 法律，专门适用于罗马市民。其特点有：狭隘，只适用于罗马市民，不 适用于外国人；严峻僵化，缺乏灵活性；注重形式，程序繁琐；(2)万民 法，其原意为各国共同适用的法律，具体到罗马，则是指适用于罗马人 与外国人以及外国人与外国人相互之间关系的法律，或专指适用于罗马 国家与其他国家关系的法律如交战、议和等。在公元212年，卡拉卡拉 皇帝把罗马市民权授给罗马帝国境内的一般居民，市民法和万民法的区 别也随之消失；(3)自然法，即制定法的对称，是指合乎人性、合乎理性 的法律，适用于全体人类（包括奴隶），是永远不变的、超时间、超空 间的法律，一切制定法都应以自然法为标准，因而它是最理想、最好的 法律。并且，乌尔比安认为，自然法就是自然规则，除适用于人类之外， 也同样适用于自然。
四、法学的论证
❖ 在政治领域里， 它表现为“依据人们的权利和统治 者有依据的权力来推理。”统治者握有权力统治人 民，人民服从这种权力， 这是一个事实。在其它一 些民族那里，这种事实被不加思考， 没有怀疑地接 受了下来。它是一种天然的秩序，人们不去反思和 诘问其根据和理由。
❖ 然而罗马人的“法学的论证”方式却不接受没有根 据的事实， 不承认没有权利的权力。统治者的权力 的合法基础是什么？ 占有和行使权力的依据是什么？ 这种权力是否他们的权利？ 人民何以有义务服从这 种权力？人民的权利与统治者权力是什么关系？
四、法学的论证
❖ 罗马法对后世的遗惠远不限于法律领域。 它 提供了语言上唯一正确的媒介，各门学科都 以罗马法的精确语言为表意工具，甚至《圣 经》转译为拉丁文，也到处使用罗马法的范 畴。 “它同时提供了思想上唯一正确、精密、 深邃的媒介”，将其思想方式、 推理方法和 一整套范畴贡献给各门学科。“在曾经促进 现代人的智力欲的各种主题中， 除‘物理学’ 外，没有一门科学没有经过罗马法律学滤过 的”。
五、自然法理论
❖ 自然法的性质
❖ 第一，自然法是普遍适用的，自然法为人神共有，人类既然 是自然创造的，人类被赋予了正确的理性，也赋予了正确的 法律。…这种正确的法律就是适用于全人类的。西塞罗认为， 由于全人类都受到同一种自然法的统治，所以，整个世界都 应该被视为神明和人类的一个共同社会。这种思想为罗马帝 国的扩张提供了理论上的支持。第二，自然具有永恒性，是 永远有效的。“一切正确的、合理的都是永恒的，并且不随 成文的法规一起产生或消灭”。自然法产生于任何成文法之 前，产生于任何国家之前，并且是与神同时产生的。这种正 确的法律，是永远不能被撤销的，也不能被废除的。第三， 自然法与神法一样都是最高的。自然法具有最高性，它统率 全人类，也高于一切人定法。
五、自然法理论
❖ “法源于自然”，法与自然具有紧密的联系。第一， 我们似乎是由神的礼物装备和美化起来的；第二， 人们中间存在一种共同的生活法则；第三，人们彼 此之间由某种天生的仁慈和善意以及法的共同性相 维系。因此，法是不可能与自然分离开来的。自然 创造了人类，是为了让人类互相共同分配和享受法。 凡是被自然赋予理性者，自然就赋予他们正确的理 性，因此，也赋予他们以正确的法律，法律是关于 允行和禁止的正确理性。
三、法学理论的实际应用
❖ 罗马法学家虽然也有着极为丰富的理论资源，但是， 当理论与实践发生矛盾时，罗马法学家总是舍弃纯 理论而致力于满足实际的需要。同时，罗马法并不 像人们所认为的那样具有唯理论和抽象的特征，相 反由于经济文化发展水平的限制，罗马法的实践尚 不足从理论上把包含在现象中的许多重要法律关系 概括成普遍原则。罗马法学家甚至认为所有概念、 定义不足以适应形势迅速发展的需要，因而提出了 “一切定义，在法学上都是危险”的警句。
第二部分 西塞罗的法律思想
❖一、生平与著作 ❖二、国家的定义、起源、目的 ❖三、政体理论 ❖四、理想政体的机构设置 ❖五、自然法理论 ❖六、实在法理论
一、生平与著作
马尔库斯·图利乌斯·西塞罗(Cicero， 前106一前43)是古罗马政治家和杰出 的法律思想家。他出生于奴隶主骑士 家庭，对文学、修辞学和辩证法造诣
四、法学的论证
❖ 至于政治学， 萨拜因指出：“法学的论证——依 据人们的权利和统治者有依据的权力来推理——成 为并且依旧是政治推论的一个得到认可的方法”。
❖ 萨拜因这里所说的“法学的论证”是罗马法特有的 思维方式与推理方法，它对西方政治思维方式产生 过重大影响。 在帝国初期法学昌盛时代，罗马法占 有压倒一切的优势地位。法学的语言、 思维方式和 推论方式被作为思考和论证的标准模式， 广泛运用 于各个学科各个领域。
一、自然法思想对罗马法的影响
❖ 真正的法律是与本性相合的正确的理性；它是普遍适用的、 不变的和永恒的；它以其指令提出义务，并以其禁令来避免 做坏事。此外，它并不无效地将其指令或禁令加于善者，尽 管对坏人也不会起任何作用。试图去改变这种法律是一种罪 孽，也不许试图废除它的任何部分，并且也不可能完全废除 它。我们不可以元老院和人民大会的决定而免除其义务，我 们也不需要从我们之外来寻找其解说者或解释者。罗马和雅 典将不会有不同的法律，也不会有现在与将来不同的法律， 而只有一种永恒、不变并将对一切民族和一切时代有效的法 律；对我们一切人来说，将只有一位主人或统治者，这就是 上帝，因为他是这种法律的创造者、宣告者和执行法官。无 论谁不遵从，逃避自身并否认自己的本性，那么仅仅根据这 一事实本身，他就将受到最严厉的刑罚，即使是他逃脱了一 般人所认为的那种惩罚。
四、法学的论证
❖ “法学的论证”在罗马法中主要是运用于私法 领域， 但后世思想家也很自然地将其延伸到 公法领域， 它赋予西方政治哲学非常生动的 形式和内容。这种思维方式不能容忍非理性 的权力、 未加思考证明合法的权力、没有权 利依据的权力。 不承认纯粹的强力或统治与 服从的事实为合法，鼓励人们对权力的基础 进行深入思考，反复审查和辩驳，从而推动 了政治哲学和人们政治观念的不断进步。
二、市民法、万民法与自然法
❖ （二）自然法与万民法的关系 ❖ 一是等同论（涉及到私法的分类则分“二分
法”），以盖尤斯为代表，这派学者认为自 然法即等于万民法。盖尤斯强调指出：万民 法是普遍的原理，而且是一切人类社会所公 认的；万民法是自然的真理所教导人类的原 理；
二、市民法、万民法与自然法
❖ 二是不同论（涉及到私法的分类则为“三分 法”）。这种观念认为，自然法与万民法并 不等同，例如各国均存在奴隶制，但这种制 度显然是违反自然法的，而只能归属于万民 法。这一观点实际上也为查士丁尼所采纳， 其编纂的《法学总论》即明文规定：“罗马 法包括公法和私法。私法包括三部分：由自 然法、万民法和市民法的基本原则构成。”