王栋栋、宁波筑鸿纳米科技有限公司劳动争议二审民事判决书

王栋栋、宁波筑鸿纳米科技有限公司劳动争议二审民事判决
书
【案由】民事劳动争议、人事争议其他劳动争议、人事争议
【审理法院】浙江省宁波市中级人民法院
【审理法院】浙江省宁波市中级人民法院
【审结日期】2021.01.26
【案件字号】(2020)浙02民终4924号
【审理程序】二审
【审理法官】赵晖
【审理法官】赵晖
【文书类型】判决书
【当事人】王栋栋;宁波筑鸿纳米科技有限公司
【当事人】王栋栋宁波筑鸿纳米科技有限公司
【当事人-个人】王栋栋
【当事人-公司】宁波筑鸿纳米科技有限公司
【法院级别】中级人民法院
【原告】王栋栋
【被告】宁波筑鸿纳米科技有限公司
【本院观点】证据1是一审判决书，该判决由于王栋栋提起上诉而未生效，是本案二审的审查内容，其本身不属于民事证据。

二审期间双方当事人争议的焦点是：1.王栋栋应否获得海
逸公司项目和“天河公司”项目的提成工资；2.王栋栋主张的加班工资能否予以支持；3.王栋栋主张的其他上诉请求能否予以支持。

【权责关键词】代理违约金合同约定证人证言质证证明责任（举证责任）诉讼请求维持原判【指导案例标记】0
【指导案例排序】0
【本院查明】综上，结合本案一、二审中当事人陈述及一审中当事人提供的证据，本院对一审法院已认定的事实予以确认。

【本院认为】本院认为，二审期间双方当事人争议的焦点是：1.王栋栋应否获得海逸公司项目和“天河公司”项目的提成工资；2.王栋栋主张的加班工资能否予以支持；3.王栋栋主张的其他上诉请求能否予以支持。

针对上述争议问题，本院分析认定如下：关于提成工资。

用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。

提成工资通常是指用人单位将企业的销售收入或者利润按照一定的比例在单位和劳动者之间分成，劳动者据此所得的工资。

用于计算提成工资的业务范围、提成基数、提成比例等由用人单位与劳动者协商确定。

王栋栋主张其与筑鸿公司之间存在关于提成工资的口头约定，且公司制度也规定有10%的提成比例。

筑鸿公司则主张王栋栋的业务范围分个人项目和公司项目，只有个人项目才可以领取提成工资。

二者的分歧在于王栋栋的业务范围、工作职责是否存在其个人独立拓展的业务以及其作为公司工作人员配合、参与公司业务之分，是否只有前者才可以领取提成工资。

关于提成范围双方并未签订书面协议予以确定，也均未提供其他相关证据。

从王栋栋的月工资构成中包含了基本工资4500元的事实看，王栋栋的提成工资非全额提成形式，基本工资所对应的是其从事公司业务的劳动报酬的可能性较大。

而且从举证责任角度看，王栋栋作为主张其对诉争项目有权获取提成工资的一方，应当承担举证责任，并在举证不能时承担不利法律后果。

据此，本院认定王栋栋的义务范围分个人业务和公司业务，其中由其个人独立拓展的义务可以领取提成工资。

王栋栋二审中提供的相关证据可以证明其参与了海逸公司项目和“天河公司”项目的工作，但不足以证明上述业务系由王栋栋所独立拓
展，属于双方约定可以获取提成工资的业务。

因此，王栋栋主张提成工资缺乏事实依据，本院不予支持。

关于加班工资。

用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定工作时间以外工作的，用人单位应当按照法定标准支付加班工资。

因此，筑鸿公司主张根据公司制度加班需要领导批准后才可以计发加班工资，符合法律规定。

王栋栋二审期间所提供的证据仍不足以证明其所主张的加班系由单位所安排，故对其请求支付加班工资，不予支持。

关于王栋栋的其他上诉请求。

根据王栋栋的仲裁请求及相关理由，王栋栋上诉状中所主张的“非法解聘补偿金”以及一审法院判决所支持的“解除劳动合同经济补偿金”均是指违法解除劳动合同赔偿金。

赔偿金的支付标准为解除劳动合同经济补偿金的二倍，即按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的二倍。

根据王栋栋的月平均工资和王栋栋在筑鸿公司的工作年限，一审法院确定王栋栋应得赔偿金为22922.40元(5730.60元×2个月×2)，并无不当。

王栋栋主张违法解除劳动合同赔偿金为65735元，缺乏事实依据，本院不予支持。

关于王栋栋的其他上诉请求，在二审期间未提供新的证据和事实理由，本院维持一审判决，不再赘述。

综上，上诉人的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。

一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。

依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
【裁判结果】驳回上诉，维持原判。

本判决为终审判决。

【更新时间】2022-09-24 05:38:25
【一审法院查明】一审法院审理认定：双方当事人于2017年8月28日签订劳动合同，合同期限自2017年9月1日起至2020年8月31日止，王栋栋职位为销售主管。

同日，双方当事人签订《宁波筑鸿纳米科技有限公司竞业协议》一份，约定：王栋栋在与筑鸿公司的劳动关系解除或终止后，在本协议规定的时间内，未经筑鸿公司书面同意，不会从事下列竞争行为：(1)自营与筑鸿公司有竞争的业务；(2)受第三方聘用经营与筑鸿公司有竞争的业务；(3)受聘于筑鸿公司的竞争对手。

本协议所称与筑鸿公司有竞争的业务，是指与筑鸿公司现有的
业务或营业执照显示的业务相同、相似或直接相关的业务。

竞业限制期为自与筑鸿公司的劳动关系解除或终止之日起1年。

王栋栋每承担一年的竞业限制，应获得的经济补偿的数额为：解除或终止劳动合同前十二个月(若工作不满十二个月的，按实际工作期限计算)的月基本工资×15%。

竞业限制期不足一年的，其应获得的经济补偿的数额，按比例计算。

筑鸿公司在王栋栋的竞业限制期内，按月向王栋栋支付经济补偿，每月数额为：经济补偿总额/竞业限制期月数。

王栋栋违反本协议规定的竞业限制义务，除了退还己领取的经济补偿外，还应向筑鸿公司支付按下列办法计算的违约金：王栋栋根据本协议可以得到的经济补偿金总额
×100%+10万元。

工作期间，王栋栋主要负责销售水处理设备业务，基本工资为每月4500元。

王栋栋2018年度的年终奖为7300.84元，2018年4月至2019年3月的税前工资总额为63291.60元(不含2018年度的年终奖7300.84元)。

由于工作表现较好，王栋栋获得2018年7月、10月公司品牌分评比第一名。

2019年4月4日，筑鸿公司出具《解聘书》，载明：王栋栋自2017年9月1日至2019年4月4日担任销售职务，现因严重违反公司的规章制度，双方当事人解除聘用关系，自2019年4月4日生效。

筑鸿公司未为王栋栋缴纳2019年4月的社会保险。

王栋栋离职后于当月进入宁波膜智信息科技有限公司担任商务经理一职。

2020年3月27日，王栋栋向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求：1.补发“海逸项目”提成款62400元；2.补发“天河项目”提成款24000元；3.赔偿非法解聘补偿金65735元；4.赔偿竞业协议补偿金23664.60元；5.赔偿加班工资36613元；6.赔偿2018年度品牌分第一名奖励2000元加2000股干股；7.补缴2019年4月的社会保险；8.赔偿以上赔偿金额自2019年4月4日起的法定利率滞纳金。

该仲裁委员会于2020年5月26日作出浙甬鄞州劳人仲案(2020)356号仲裁裁决书，裁决：一、筑鸿公司在裁决书生效之日起五日内一次性支付王栋栋46587元，其中解除劳动合同赔偿金22922.40元、竞业限制经济补偿金23664.60元；二、筑鸿公司为王栋栋补缴2019年4月社会保险，其中个人缴费部分由王栋栋自行承担；三、驳回王栋栋的其他仲裁请求。

王栋栋不服，诉至一审法院。

【一审法院认为】一审法院审理认为：关于提成款，王栋栋并未提供任何证据证明双方曾约
定按销售合同金额10%进行提成，其应承担举证不能的法律后果。

至于“海逸项目”、“天河项目”是否由王栋栋促成，王栋栋虽提供与案外人的聊天记录，但难以确认聊天对方的真实身份，同时，上述两项目采购合同落款处的代表均为筑鸿公司法定代表人，而非王栋栋，即便王栋栋实际参与上述两项目，也系其作为销售人员的本职工作，难以推断出该两项目即为其促成，故一审法院对王栋栋主张的提成款不予支持。

关于解除劳动合同经济补偿金，筑鸿公司于2019年4月4日解除与王栋栋的劳动关系，但其并未提供证据证明在此之前王栋栋有严重违反公司规章制度的情形，筑鸿公司称王栋栋伪造加班记录，但该加班记录系筑鸿公司在之后的仲裁过程中收悉，故一审法院对筑鸿公司的意见不予采纳。

因筑鸿公司违法解除劳动合同，应支付王栋栋相应的解除劳动合同经济补偿金，劳动仲裁部门以王栋栋离职前十二个月的平均工资为基数计算为22922.40元，一审法院予以支持。

关于竞业限制补偿金，双方签订《宁波筑鸿纳米科技有限公司竞业协议》，约定按解除劳动合同前十二个月的月基本工资的15%计算补偿金，该标准低于宁波市最低工资标准，筑鸿公司应按最低工资标准补足，现王栋栋主张竞业限制经济补偿金23664.60元，不高于宁波市最低工资标准，一审法院予以支持。

筑鸿公司辩称王栋栋离职后即前往宁波膜智信息科技有限公司工作，违反竞业限制条款，但根据工商登记信息显示，两公司营业范围仅有“自营和代理货物和技术的进出口”相同，而两公司又均非以代理货物进出口为主要业务的公司，且筑鸿公司亦未提供证据证明两公司存在业务竞争关系，故一审法院对筑鸿公司的该辩解意见不予采纳。

关于加班工资，王栋栋提供的加班登记表并未经筑鸿公司确认，王栋栋亦未提供其他证据证明加班事实的存在，故一审法院对于王栋栋主张的加班工资不予支持。

关于品牌分奖励及干股奖励，王栋栋仅在2018年7月、10月获公司品牌分评比第一名，而并未提供证据证明其获2018年全年度品牌分第一名，且获得第一名是否有现金及干股奖励，王栋栋亦未提供证据加以证明，故一审法院对王栋栋的该诉请不予支持。

关于补缴2019年4月的社会保险，筑鸿公司不持异议，一审法院予以支持。

关于滞纳金，并无相关法律依据，一审法院不予支持。

据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审
理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条、第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决：一、宁波筑鸿纳米科技有限公司支付王栋栋解除劳动合同经济补偿金22922.40元，竞业限制补偿金23664.60元，于判决生效之日起十日内付清；二、宁波筑鸿纳米科技有限公司为王栋栋补缴2019年4月的社会保险，其中个人缴费部分由王栋栋自行承担，于判决生效之日起十日内履行完毕；
三、驳回王栋栋的其他诉讼请求。

如果未按判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间)。

【二审上诉人诉称】王栋栋上诉请求：撤销一审判决，改判：补发浙江海逸环科院有限公司(以下简称海逸公司)项目提成款6.24万元，补发“天河公司”项目提成款2.4万元，赔偿非法解聘补偿金65735元，赔偿加班工资36613元，赔偿2018年品牌分第一名奖励2000元及等价值2000元干股回购款。

事实和理由：上诉人于2017年9月1日入职被上诉人单位，从事销售主管一职。

因公司总共只有七八位员工，其中三位是销售主管，所以所谓的销售主管实则是销售。

薪酬组成为福利提成，在工资单中以“提成补差”一项体现。

故上诉请求支持所请。

关于王栋栋的其他上诉请求。

根据王栋栋的仲裁请求及相关理由，王栋栋上诉状中所主张的“非法解聘补偿金”以及一审法院判决所支持的“解除劳动合同经济补偿金”均是指违法解除劳动合同赔偿金。

赔偿金的支付标准为解除劳动合同经济补偿金的二倍，即按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的二倍。

根据王栋栋的月平均工资和王栋栋在筑鸿公司的工作年限，一审法院确定王栋栋应得赔偿金为22922.40元(5730.60元×2个月×2)，并无不当。

王栋栋主张违法解除劳动合同赔偿金为65735元，缺乏事实依据，本院不予支持。

关于王栋栋的其他上诉请求，在二审期间未提供新的证据和事实理由，本院维持一审判决，不再赘述。

综上，上诉人的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。

一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。

依照《中华人民
共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
王栋栋、宁波筑鸿纳米科技有限公司劳动争议二审民事判决书
浙江省宁波市中级人民法院
民事判决书
(2020)浙02民终4924号当事人上诉人(原审原告)：王栋栋。

被上诉人(原审被告)：宁波筑鸿纳米科技有限公司。

住所地：浙江省宁波市鄞州区潘火街道金谷中路(西)某某。

法定代表人：赵卓维，该公司总经理。

委托诉讼代理人：沈书翔。

审理经过上诉人王栋栋因与被上诉人宁波筑鸿纳米科技有限公司(以下简称筑鸿公司)劳动争议一案，不服浙江省宁波市鄞州区人民法院(2020)浙0212民初7143号民事判决，向本院提起上诉。

本院于2020年10月29日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。

本案现已审理终结。

二审上诉人诉称王栋栋上诉请求：撤销一审判决，改判：补发浙江海逸环科院有限公司(以下简称海逸公司)项目提成款6.24万元，补发“天河公司”项目提成款2.4万元，赔偿非法解聘补偿金65735元，赔偿加班工资36613元，赔偿2018年品牌分第一名奖励2000元及等价值2000元干股回购款。

事实和理由：上诉人于2017年9月1日入职
被上诉人单位，从事销售主管一职。

因公司总共只有七八位员工，其中三位是销售主管，所以所谓的销售主管实则是销售。

薪酬组成为福利提成，在工资单中以“提成补差”一项体现。

故上诉请求支持所请。

二审被上诉人辩称筑鸿公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。

请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求，维持一审判决。

原告诉称王栋栋向一审法院起诉请求：1.筑鸿公司补发王栋栋“海逸项目”提成款62400元；2.筑鸿公司补发王栋栋“天河项目”提成款24000元；3.筑鸿公司赔偿王栋栋非法解聘补偿金65735元；4.筑鸿公司赔偿王栋栋竞业协议补偿金23664.60元；5.筑鸿公司赔偿王栋栋加班工资36613元；6.筑鸿公司赔偿王栋栋2018年度品牌分第一名奖励2000元，及等价值的2000元干股回购款；7.筑鸿公司为王栋栋补缴2019年4月的社会保险；8.筑鸿公司赔偿王栋栋以上赔偿金额自2019年4月4日起的法定利率滞纳金。

一审法院查明一审法院审理认定：双方当事人于2017年8月28日签订劳动合同，合同期限自2017年9月1日起至2020年8月31日止，王栋栋职位为销售主管。

同日，双方当事人签订《宁波筑鸿纳米科技有限公司竞业协议》一份，约定：王栋栋在与筑鸿公司的劳动关系解除或终止后，在本协议规定的时间内，未经筑鸿公司书面同意，不会从事下列竞争行为：(1)自营与筑鸿公司有竞争的业务；(2)受第三方聘用经营与筑鸿公司有竞争的业务；(3)受聘于筑鸿公司的竞争对手。

本协议所称与筑鸿公司有竞争的业务，是指与筑鸿公司现有的业务或营业执照显示的业务相同、相似或直接相关的业务。

竞业限制期为自与筑鸿公司的劳动关系解除或终止之日起1年。

王栋栋每承担一年的竞业限制，应获得的经济补偿的数额为：解除或终止劳动合同前十二个月(若工作不满十二个月的，按实际工作期限计算)的月基本工资×15%。

竞业限制期不足一年的，其应获得的经济补偿的数额，按比例计算。

筑鸿公司在王栋栋的竞业限制期内，按月向王栋
栋支付经济补偿，每月数额为：经济补偿总额/竞业限制期月数。

王栋栋违反本协议规定的竞业限制义务，除了退还己领取的经济补偿外，还应向筑鸿公司支付按下列办法计算
的违约金：王栋栋根据本协议可以得到的经济补偿金总额×100%+10万元。

工作期间，王栋栋主要负责销售水处理设备业务，基本工资为每月4500元。

王栋栋2018年度的年终
奖为7300.84元，2018年4月至2019年3月的税前工资总额为63291.60元(不含2018
年度的年终奖7300.84元)。

由于工作表现较好，王栋栋获得2018年7月、10月公司品
牌分评比第一名。

2019年4月4日，筑鸿公司出具《解聘书》，载明：王栋栋自2017年9月1日至2019年4月4日担任销售职务，现因严重违反公司的规章制度，双方当事人
解除聘用关系，自2019年4月4日生效。

筑鸿公司未为王栋栋缴纳2019年4月的社会
保险。

王栋栋离职后于当月进入宁波膜智信息科技有限公司担任商务经理一职。

2020年
3月27日，王栋栋向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求：1.补发“海逸项目”提成款62400元；2.补发“天河项目”提成款24000元；3.赔偿非法
解聘补偿金65735元；4.赔偿竞业协议补偿金23664.60元；5.赔偿加班工资36613元；
6.赔偿2018年度品牌分第一名奖励2000元加2000股干股；
7.补缴2019年4月的社会
保险；8.赔偿以上赔偿金额自2019年4月4日起的法定利率滞纳金。

该仲裁委员会于2020年5月26日作出浙甬鄞州劳人仲案(2020)356号仲裁裁决书，裁决：一、筑鸿公司在裁决书生效之日起五日内一次性支付王栋栋46587元，其中解除劳动合同赔偿金22922.40元、竞业限制经济补偿金23664.60元；二、筑鸿公司为王栋栋补缴2019年4
月社会保险，其中个人缴费部分由王栋栋自行承担；三、驳回王栋栋的其他仲裁请求。

王栋栋不服，诉至一审法院。

筑鸿公司的经营范围为水处理设备的制造、加工、研发及批发、零售；食品经营、鲜活水产品的批发、零售及网上销售；水产养殖、机械设备租赁、自营和代理各类
商品和技术的进出口业务等。

宁波膜智信息科技有限公司的经营范围为计算机软件开
发、网络工程设计、施工；商务信息咨询、图文设计、制作；企业形象策划；展览展示服务；广告服务；会议会展服务，自营和代理货物和技术的进出口等。

一审法院认为一审法院审理认为：关于提成款，王栋栋并未提供任何证据证明双方曾约定按销售合同金额10%进行提成，其应承担举证不能的法律后果。

至于“海逸项目”、“天河项目”是否由王栋栋促成，王栋栋虽提供与案外人的聊天记录，但难以确认聊天对方的真实身份，同时，上述两项目采购合同落款处的代表均为筑鸿公司法定代表人，而非王栋栋，即便王栋栋实际参与上述两项目，也系其作为销售人员的本职工作，难以推断出该两项目即为其促成，故一审法院对王栋栋主张的提成款不予支持。

关于解除劳动合同经济补偿金，筑鸿公司于2019年4月4日解除与王栋栋的劳动关系，但其并未提供证据证明在此之前王栋栋有严重违反公司规章制度的情形，筑鸿公司称王栋栋伪造加班记录，但该加班记录系筑鸿公司在之后的仲裁过程中收悉，故一审法院对筑鸿公司的意见不予采纳。

因筑鸿公司违法解除劳动合同，应支付王栋栋相应的解除劳动合同经济补偿金，劳动仲裁部门以王栋栋离职前十二个月的平均工资为基数计算为22922.40元，一审法院予以支持。

关于竞业限制补偿金，双方签订《宁波筑鸿纳米科技有限公司竞业协议》，约定按解除劳动合同前十二个月的月基本工资的15%计算补偿金，该标准低于宁波市最低工资标准，筑鸿公司应按最低工资标准补足，现王栋栋主张竞业限制经济补偿金23664.60元，不高于宁波市最低工资标准，一审法院予以支持。

筑鸿公司辩称王栋栋离职后即前往宁波膜智信息科技有限公司工作，违反竞业限制条款，但根据工商登记信息显示，两公司营业范围仅有“自营和代理货物和技术的进出口”相同，而两公司又均非以代理货物进出口为主要业务的公司，且筑鸿公司亦未提供证据证明两公司存在业务竞争关系，故一审法院对筑鸿公司的该辩解意见不予采纳。

关于加班工资，王栋栋提供的加班登记表并未经筑鸿公司确认，王栋栋亦未提供其他证据证明加班事实的存在，故一审法院对于王栋栋主张的加班工资不予支持。

关于品牌分奖励及干股
奖励，王栋栋仅在2018年7月、10月获公司品牌分评比第一名，而并未提供证据证明其获2018年全年度品牌分第一名，且获得第一名是否有现金及干股奖励，王栋栋亦未提供证据加以证明，故一审法院对王栋栋的该诉请不予支持。

关于补缴2019年4月的社会保险，筑鸿公司不持异议，一审法院予以支持。

关于滞纳金，并无相关法律依据，一审法院不予支持。

据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条、第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决：一、宁波筑鸿纳米科技有限公司支付王栋栋解除劳动合同经济补偿金22922.40元，竞业限制补偿金23664.60元，于判决生效之日起十日内付清；二、宁波筑鸿纳米科技有限公司为王栋栋补缴2019年4月的社会保险，其中个人缴费部分由王栋栋自行承担，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回王栋栋的其他诉讼请求。

如果未按判决指定期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间)。

本院二审期间，王栋栋提供下列证据：1.一审判决书一份，拟证明被上诉人违法解聘赔偿，竞业协议赔偿及社保补缴的合法主张。

2.加班登记表一份，拟证明上诉人在被上诉人处就职期间存在加班的事实。

3.证人戴佳乐证词一份，拟证明被上诉人公司与销售口头约定10%提成的事实。

4.上诉人与证人戴佳乐微信聊天截图一份，拟证明被上诉人的口头销售提成为10%，被上诉人出具的员工协议签字非戴佳乐所签。

5.海逸公司超微气泡发生装置验收表一份，拟证明设备验收时间为2019年1月3日，证明上诉人为项目验收人，海逸公司验收人为项目合同签订人海逸公司项目经理余飞及魏俊毅。

6.每周工作回顾表一份，拟证明上诉人在被上诉人公司就职期间的详细工作内容，证明海逸公司项目。