06历史法学派

（三）自由主义法学

1、自由主义法学简介 2、代表人物：约翰· 密尔 1、分析法学简介 2、分析法学代表人物：奥斯丁
（四）分析法学

（五）目的法学

1、目的法学简介 2、代表人物：耶林 1、实用主义法学简介 2、代表人物：霍姆斯
（六）实用主义法学

在上个世纪（19世纪），历史法学派基 本上代表了法学思想发展的主流。萨维尼创 立的历史法学派的兴衰虽不构成整个19世纪 的法学思想史，但它却是这个历史的核心和 最主要的内容。 ——（美）庞德
“正如孟德斯就并不因拿破仑 的立法而被遗忘，同样梅因亦不因为现 代学者的勤勉与才智而丧失其光芒。”
——（英）波洛克
（一）生平与著作

1、生平 2、著作—《古代法》
（二）对历史法学的承袭与创 新


1、英国第一位运用“历史方法” 研究法律的法学家 2、进化论时代的法学家 3、历史法学的集大成者
（二）法的发生、发展、演变
１、自然法或习惯法阶段 其表现形式是习惯法。是在一个民族的历史中自然 发生的，以口头或文字世代相传而沿袭的各种规范 的总和。 ２、学术法阶段 法体现在法学家的意识之中，法律科学化，产生 了学术法，法律既有政治性成分，也有技术性成分。 ３、编纂法典阶段：应使习惯法和学术法统一 （１）法典的产生是一个自然演进的过程，不 是人为可奏效的。 （２）当时制定全德统一民法典的条件尚不成 熟
（一）历史法学派释义
历史法学派是在19世纪初在德国兴起的用历史 的方法和历史的观点来研究法律现象和法律问题的 一个法学流派。
（二）历史法学派产生的背景
１、法学思想背景 古典自然法学的缺陷，导致法国大革命未能全 部实现古典自然法所追求的目标，而这些目标看起 来是不切实际的，从而导致整个欧洲的反理性主义 倾向。
历史法学派划分 从时间上：早期历史法学派和晚期历史法学派 从研究的连贯性上：德国的历史法学和英美的历 史法学
（一）德国的历史法学
1、德国历史法学的奠基人——古斯塔夫· 胡果 2、德国历史法学的代表人物——萨维尼、普赫塔、 爱希霍伦等 对自然法学持批判态度，都主张用“历史”的方 法研究法律，都认为法律是随着民族的发展自发形 成的，法律是民族精神的体现，主要表现形式是习 惯。


４、萨维尼关于法的起源和发展的理论的评价
尽管存在不足和缺陷，但与自然法理论对法的起 源的历史基础的假设与虚构相比，更接近历史的真实， 基本符合历史发展的大致顺序。同时，这种历史实证 的探讨，为法律史学的创立奠定了基础。
（三）法的基础—习惯法



1、习惯法是最合理的法：习惯的规则是从人的自觉 意识中产生而为人民默认的，法的最好来源是习惯。 2、习惯法是最有生命力的法：习惯法是从民族精神 中生长出来的，人定法是习惯法派生而来，法律的 生命源于“民族自觉意识和民族意志”。 3、习惯法是基础性的法
（一）工业革命的两个阶 段

1、第一次工业革命 2、第二次工业革命 1、对英、法、意等国的影 响 2、对德国的影响
史 蒂 芬 孙
（二）工业革命的影响


瓦 特
（一）历史法学派

1、历史法学派简介 2、代表人物 （1）德国：萨维尼 （2）英国：梅因
（二）功利主义法学

1、功利主义法学简介 2、功利主义法学代表人物 （1）杰里米· 边沁 （2）詹姆士· 密尔 （3）约翰· 密尔
（一）萨维尼的生平与著 作
弗里德里希·卡尔·冯·萨维 尼(Friedrich Karlvon Savigny，1779—1861 年)。 德国著名法学家，历史法学 派的主要代表人物。主要著 作有：《占有权论》、《中 世纪罗马法史》、《论立法 与法学的当代使命》和《当 代罗马法制度》等。
（二）萨维尼与蒂保的争论及对法典的态度

（一）历史法学派的特点

１、从理论特色来讲：反对和清算自然法学在法 学领域造成的反历史倾向，强调非理性的、植根 于民族精神的法。 ２、从方法论来讲：历史学的方法，第一次系统 提出历史的方法；第一次系统阐述历史法学派的 法律观点和主张。后期梅因不仅注重对历史材料 的实证研究，还对不同法律史进行了横向比较， 法律研究的视野更为广阔。 ３、从学术倾向来讲：历史兴趣复兴


第一方面是对同一国家不同时期的法学进行比较。梅因研 究的目的之一是揭示古代法学与现代法学观念的联系。这 就有必要追溯法学概念、原则、规范和制度的发展。在 《古代法》中，梅因研究了财产、遗嘱继承、犯罪和刑罚 等概念和制度的发展，通过研究，充分证明在同一个法学 体系内，尽管有些概念在整个历史发展过程中都运用着， 但在不同的时期却有不同的含义。这种情况的出现，是由 于社会的发展，产生了不同的需要，而法学是随着社会需 要的变化而变化的。 第二方面是对不同体系的法学的历史进行比较。德国历史 法学派只看到了历史比较方法的第一方面，即只看到了一 国法学的发展，而梅因还看到了历史比较方法的第二方面。 梅因在占有大量的文字记载的历史材料的基础上，不仅研 究了英国法、罗马法、印度法、爱尔兰法、日耳曼法、希 腊法等的历史，而且还对它们进行了比较。




１、1814年 蒂保：《论制定全德法典的必要性》 萨维尼：《论立法和法学的当代使命》 2、1815年 萨维尼创办《法学史杂志》 1818年 蒂保创办《实践民法学汇编》 3、1815年 哥内尔：《论当代的立法和法理学》 4、随论战的深入，黑格尔登场，1821年《法哲学原理》， 由此整个黑格尔阵线加入论战 5、1838年 蒂保：《所谓法的历史学派和非历史学派》 6、1840年 萨维尼：《当代罗马法体系》 7、此后，论战由法学层面转向哲学层面
（三）萨维尼与罗马法研究
以萨维尼为首的德国历史法学派以系统地、历史 地研究罗马法而著称。 历史法学在德国兴起的原因 （1）从历史上看 在整个欧洲，德国是受罗马法传统影响最深的国 度；并且罗马法对德意志而言不是外国法。 （2）从现实来看 19世纪初德国的法源中，除固有的日耳曼习惯法 外，罗马法尤其是罗马私法是主要的法源。
（三）法学研究的起点： 反对纯理性的推理，主张应从法的起源和 历史来证明法律精神的存在。 （四）萨维尼法的本质理论的特色



１、拓宽了人类认识法的视野 ２、启发了后世的法学研究，从方法论上丰富了 人类对法的本质的认识 ３、对于解释不同民族法律的差异性富有启发意 义 ４、包含着某种不可捉摸的神秘色彩，给人以玄 学的感觉。

Βιβλιοθήκη 第一,梅因分析了各国法律演变的历史进程,指出无论 是东方还是西方的古代法律渊源都是沿着“判决”— —“习惯”——“法典”这样的顺序产生发展的。 第二,进步社会法的继续发展主要依靠三种手段:其一 是法律拟制,其二是衡平, 其三是立法。 第三,梅因得出了一个重要的结论:所有进步社会的运 动,到此处为止,是一个“从身份到契约”的运动。 第四,梅因在《古代法》中,还具体运用历史方法论的 研究方法,对遗嘱的早期史,财产、契约的早期史以及 侵权和犯罪的早期史进行了专门研究。
法律是民族精神的产物。 其实法律并不存在，法律就是我们的生活。

解释法律系法律学之开端，并为其基础， 系一项科学性工作，但又为一种艺术。

萨维尼对法律史和对私法学的贡献是不可 估量的，是应予肯定的。萨维尼将法作为 一个历史过程考察，重视法中包含的历史 必然性因素，其“历史的方法”影响深远。 后来，著名的英国法律史家梅因，恰是扬 弃了萨维尼的历史法学，继承发展了其合 理内核，从而取得了中外法学界公认的学 术成果，发展了历史法学。
萨维尼反对制定法典的理由： 关于实在法起源的概念。在萨维尼看来,法律科学是一门 历史科学。法律只有作为历史事实、作为实在法看待才是 真实的。与历史无关的、永恒有效的理性法不是法律科学 研究的对象。法律起源于民族的生活，最早的形式比较简 单，但后来却变成了一种双重生活：一方面它仍是社会生 活的表现，另一方面变成了法学家手中的一种科学。这就 形成了一种危险：本来是从风俗和习惯中形成的一种不知 不觉的力量，现在极可能为统治者或法学家意志所左右。 制定法典的困难。德国目前对现有法律资料的研究尚不足 以有能力制定一部成功的民法典。如果现在就制定法典, 那么其内部的缺陷就会固定下来,从而为以后科学的完善 制造障碍。 对德国民法的现状极为赞赏。德国目前“在个体上存在着 巨大的差异和独特性,但普通法仍然是普遍的基础,它能让 所有德意志人民都不忘记他们不可分散的统一性。”他认 为,那种试图一劳改变现状”的努力是一种不幸的倾向,它 “试图控制一切,并想继续进行更多的控制”。

“甚至在他（萨维尼）去世后半个世纪的 今天，指明他的著作在法律发展史上，他在世界上的 伟大法学家中间的地位仍然非常困难，”他是“人类 法律活动成果的收藏者”，是“对各种前人的法律研 究成就作出详细阐述的先驱者”，他把“文艺复兴的 阳光带进了法学”，是“法学上的牛顿或达尔文”。 —《世界上最伟大的法学家》

２、政治历史背景 拿破仑入侵导致德意志民族运动，加强了人民 的民族认同感，促进了德国封建制度的瓦解和资本 主义的发展。 ３、文化思想背景 文化领域民族化思潮兴起，形成了对自己的民 族、人民和种族感兴趣的倾向。

（三）历史法学派的出现——萨维尼和蒂保的 论战
《论制定全德法典的必要性》VS《论立法与法学 的当代使命》

（一）历史法学理论的起点： 每一民族都有自己的个性、自己的精神，即民族精神，体 现在包括法律在内的诸种民族制度中。 （二）法的本质： 法是由各民族历史发展所决定的民族共同意志，或者说是 民族共同信念的反映，即通常所说的法律是一种民族精神。 法律并非来自立法者的强制,而是来自民族本身的及其历史 上的内在本质，即所谓民族精神。法律就是“民族精神”的 体现，一个国家的法律体系就是其固有的民族精神之长期的、 不易觉察的作用的结果。每个民族发展的过程中，逐渐形成 了一些传统和习惯，通过不断的运用这些传统和习惯使它们 逐渐变成了法律规则，只要对这些传统和习惯进行认真研究， 就能发现法律的真正内容，因此，法律是发现的而非制定的。

4、德国历史法学派的影响 在理论方面为德意志的法律统一、立法的统一 铺平了道路，其理论当中尽管有过激的倾向，但向 世界法学提供了大批观念与概念以及整套理论，为 1900年德国民法典奠定了基础。

（二）英美历史法学派
1、英国的历史法学 代表人物：梅因、保罗· 维诺格勒道夫、波洛 克、梅特兰、霍兹沃思 2、美国的历史法学 （１）代表人物：詹姆斯· 库利奇· 卡特《法及其 起源、发展和作用》 （２）卡特与戴维· 达德利· 费尔德的论战 （３）总的说来，历史法学在美国的发展略逊一 筹，其影响比在德、英等欧洲国家要小得多。


（二）历史法学派的影响
１、合理之处： （1）研究方法、研究内容具有合理性； （2）法是一种民族精神，一种文化现象，强调法 律与其他文化现象的相同之处。 （3）强调习惯是法律的重要渊源，重视法律起源 的研究。 ２、局限之处： （1）过分夸大法律的民族特殊性 （2）过分夸大习惯的作用，并将研究局限于法律 的起源问题。

3、德国历史法学派的两个支派 （1）罗马法学派 ①何谓罗马法学派？ 强调罗马法是德国历史上最重要的法律来源 ②罗马法学派的代表人物 胡果、萨维尼、普赫塔、温德海得 ③研究重点：恢复罗马法的真面貌，主要研究 《罗马法大全》所记载的罗马法 ④潘德克顿法学——温德海得《潘德克顿教科 书》

（2）日耳曼法学派 ①何谓日耳曼法学派？ 体现德意志民族精神的是日耳曼习惯法（德 意志法），强调应加强古代日耳曼法的研究 ②日耳曼法学派的代表人物 艾希霍恩、米特麦尔、阿尔普莱希、雅各 博·格里姆、祁克 ③日耳曼法学派的特点 研究内容上：日耳曼习惯法 研究方法上：同罗马法学派，采用概念的、 逻辑的、体系的研究方法 研究倾向上：比潘德克顿学派更忠实于历史 法学派的最终宗旨，认为法是“民族精神”的体现 ④日耳曼法学派的影响（社会团体主义、商法、 有价证券法学）
（一）法的起源
“一切法律均缘起于行为方式，在行为方式 中……习惯法渐次形成；也就是说，法律首先产生于 习俗和人们的信仰，其次乃假手于法学—职是之故， 法律完全是由沉潜于内、默无言声而孜孜不倦的伟 力，而非法律制定者的专断意志所孕就的。”
此段话强调法律是自发的、不知不觉地逐渐产 生的，而非人类理性的创造物。