司法考试民法学第三十三章

2016年【司法考试】民法学第一节第三十三章第十一讲侵权责任法二、用人者责任（《侵权责任法》第 34、35 条）（★★★）（一）《侵权责任法》第 34 条第一款：用人单位责任（★★★）1. 用人单位工作人员因执行工作任务致人损害，构成侵权的，由用人单位承担无过错的替代责任。

2. 工作人员不是责任主体。

工作人员即使对损害的发生具有故意或者重大过失，亦不对外承担连带责任。

用人单位对外承担责任后，是否有权向有过错的工作人员追偿，这属于行政法或劳动法上的问题，不归《侵权责任法》调整。

3. 执行工作任务包括两种情形：①执行单位授权和指示范围内的工作任务；②工作人员的行为虽然超出单位授权、指示的范围，只要其表现形式是执行工作任务或者与执行工作任务具有内在联系，亦属执行工作任务。

4. 用人单位包括固定单位和临时单位，采广义，包括：①国家机关；②企业法人、事业单位法人、社会团体法人；③合伙企业、个人合伙、土地承包经营者、个体工商户以及其他组织。

【真题】甲是乙运输公司的雇员，乙派甲承担一批货物的长途运输任务。

由于途经甲的老家，甲便想顺路回家看看。

在回家途中，因车速过快与丙驾驶的轿车相撞，造成丙车毁人伤。

丙的损失应由谁承担？（08 年·四川卷三·17 题）1A．甲B．乙C．甲、乙承担连带责任，乙赔偿后向甲追偿D．乙承担主要责任，甲承担补充责任【真题】甲赴宴饮酒，遂由有驾照的乙代驾其车，乙违章撞伤丙。

交管部门认定乙负全责。

以下假定情形中对丙的赔偿责任，哪些表述是正确的？（13 年·卷三·67 题）2A．如乙是与甲一同赴宴的好友，乙不承担赔偿责任B．如乙是代驾公司派出的驾驶员，该公司应承担赔偿责任C．如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，乙不承担赔偿责任D．如乙是出租车公司驾驶员，公司明文禁止代驾，乙为获高额报酬而代驾，乙应承担赔偿责任（二）《侵权责任法》第 34 条第二款：因劳务派遣致人损害的责任承担（★★★）【真题】甲公司为劳务派遣单位，根据合同约定向乙公司派遣搬运工。

搬运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理，甲公司不予理会。

一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。

对此，下列哪些说法是错误的？（10 年·卷三·70 题）3 A．甲公司和乙公司承担连带赔偿责任B．甲公司承担赔偿责任，乙公司承担补充责任C．甲公司和丙承担连带赔偿责任D．丙承担赔偿责任，甲公司承担补充责任（三）因提供个人劳务致人损害的侵权责任（《侵权责任法》第 35 条第 1 句）（★★）1. 构成要件。

（1）须为个人之间的劳务关系。

其适用范围限于：请的人与被请的保姆、钟点工、家庭教师双方均以自然人身份成立劳务合同。

须注意：单位（公司、合伙企业、个人合伙、个体工商户）与保姆、钟点工、教师之间成立的劳务合同，以及个人与保姆公司之间成立的劳务合同均不属于“个人之间的劳务关系”，不归《侵权责任法》第 35 条调整（见例 1）。

（2）提供劳务的一方因劳务致人损害。

须提供劳务的行为与致人损害具有关联性（见例 2 和例 3）。

2. 责任承担。

由接受劳务的一方承担无过错替代责任。

接受劳务一方对外承担责任后，可以向有过错的提供劳务一方追偿。

【例 1】甲公司与数百名保姆签订劳动合同，对保姆予以培训，并由公司按月给保姆发工资。

北大教授乙与甲公司签订合同，约定，乙每月向甲公司支付报酬 3800 元，甲公司指派保姆丙为乙提供家政服务。

一日，丙为乙买菜途中，因骑车不慎撞上清华教授丁。

①这个劳务关系成立于“甲公司与乙之间”，不属于个人之间的劳务关系。

②丙因提供劳务给丁造成损害，属于“用人单位的工作人员因执行工作任务致人损害”，应适用《侵权责任法》第 34 条第 1 款，由用人单位甲公司承担无过错替代责任。

【例 2】甲请的保姆乙在买菜回家途中，骑车不慎将丙撞伤。

①甲、乙形成了个人劳务关系；②乙因提供劳务而致丙损害，由接受劳务的一方甲承担无过错的替代责任。

③从学理上看，甲承担责任后，有权向有过错的乙追偿。

【例 3】某周日为甲请的保姆乙的休息日，乙与男友外出游玩时，骑车不慎将丙撞伤。

①甲、乙成立个人劳务关系。

②乙不是因劳务致人损害，甲不承担责任。

（四）因提供个人劳务遭受损害的侵权责任（《侵权责任法》第 35 条第 2 句）（★★）其实，《侵权责任法》第 35 条第二句属于注意性规定（即“正确的废话”，有它不嫌多，没它不嫌少。

没有它，依照《侵权责任法》第 6 条第一款也能得出同样的结论。

）其价值在于宣示，在于强调。

其内容是：①须为个人之间的劳务关系。

②提供劳务的一方因劳务自己遭受损害。

③接受劳务的一方有过错的，承担与其过错相应的责任。

无过错的，无责任。

④双方都有过错的，各自承担与其过错相应的责任。

【例 4】王某做饭时发现鸡蛋没有了，就吩咐从老家请的保姆钟某前去购买，呵斥钟某道：“越快越好，否则油都烧糊了！”又道：“再像从前一样慢腾腾地，小心回来我剥了你的皮。

”钟某急忙骑车前往菜市场，途中因车速过快，摔倒受伤。

面部、胸部、背部都是血和汗。

①钟某因提供个人劳务遭受人身伤害；②王某与钟某对损害的发生都有过错，王某应当承担与其过错相应的责任，但因钟某具有过错，可减轻王某的责任。

【真题】甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做家务。

甲和丙为邻居，乙和丁为好友。

一日，甲突生急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。

丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。

下列哪一说法是正确的？（12 年·卷三·21 题）4A．乙将甲送往医院的行为属于无因管理B．丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为C．丙应当承担甲小孩的医疗费D．乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任三、饲养的动物致人损害的责任（★★★）（一）《侵权责任法》第 78 条：一般规定（★★★）1．饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人承担无过错责任。

2. 受害人挑动动物，对损害的发生具有故意或者重大过失的，可以减轻或者免除饲养人或者管理人的责任。

3．须注意：可以减轻责任的受害人过错，仅限于受害人“挑逗动物”的过错。

【真题】小女孩甲（8 岁）与小男孩乙（12 岁）放学后常结伴回家。

一日，甲对乙讲：“听说我们回家途中的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回家？”乙答：“不要怕！被狗咬了我负责。

”后甲和乙路经王家同时被狗咬伤住院。

该案赔偿责任应如何承担？（03 年·卷三·2 题）5A．甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任B．乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失C．王家承担全部赔偿责任D．甲、乙和王家均有过错，共同分担责任【真题】甲、乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约两米。

一天，甲家夫妇下田务农，将两周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。

不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左眼啄伤。

甲家为此支付医疗费近万元。

对甲家所受的损失应如何承担？（99 年·卷三·3 题）6A．应完全由乙家承担B．应主要由乙家承担，甲家也应自担部分C．应由甲、乙两家平均分摊D．应主要由甲家承担，乙家给予适当补偿（三）《侵权责任法》第 79、80 条：绝对无过错责任（★★★）1.违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，无免责事由。

2.饲养禁止饲养（指未经批准）的烈性犬（如：藏獒、德国黑背、高加索牧羊犬等）等危险动物（如：老虎、狮子、鳄鱼、眼镜王蛇等）致人损害的，无免责事由。

3.所谓“无免责事由”，指即使受害人挑动动物，对损害的发生具有故意或者重大过失，亦不能减轻或者免除饲养人或者管理人的责任。

这种责任是无过错责任中的无过错责任。

（四）《侵权责任法》第 81 条：动物园饲养的动物致人损害的责任（★★★）1. 动物园承担过错推定责任。

2. 动物园能证明自己对损害的发生没有过错的，不承担责任。

（五）《侵权责任法》第 82 条：“流浪狗、流浪猫”致人损害的责任（★★★）1．遗弃、逃逸的动物致人损害的，由原饲养人承担无过错责任。

2．“遗弃、逃逸期间”的措辞表明，若遗弃、逃逸的动物被他人收养，则“遗弃、逃逸期间”结束，该动物致人损害的，由新的饲养人承担责任，原饲养人不承担责任。

3．“遗弃、逃逸期间”的措辞还表明，若将饲养的野生动物放还大自然，则不存在“遗弃、逃逸”的问题，后来该动物致人损害的，原饲养人也不承担责任。

（六）《侵权责任法》第 83 条：因第三人过错导致饲养的动物致人损害（★★★）1. 有过错的第三人与饲养人或者管理人承担不真正连带责任。

2. 有过错的第三人承担最终责任。

饲养人或者管理人责任后，有权向第三人追偿。

【例 5】甲饲养了一匹马，拴在自己院内，乙路过发现此马，觉得心里寡淡得慌，胸中憋闷得慌，用木棍连续击打马的头部，马受惊挣脱缰绳，冲出院门，将路过的丙撞伤。

①甲饲养的动物，因第三人乙的过错给丙造成损害；②甲、乙对外承担不真正连带责任。

③甲对丙承担赔偿责任后，可以向乙全额追偿。

乙对丙承担后，并无对甲的追偿权（因为责任到位了！）。

答案：1:B；2:BC；3:ABCD；4:A；5:C；6:A。