论刑法中的类型思维

从而构建立法类型的基础 ， 也是 司法者得 以将相似事物归 人
同一立法类型下 的依据 。事物 本质 的存在 是类 型价值客 观
化 的必然要 求 ， 是 人们 产生 共识 的 基础 。这 种客 观化 的价
值， 可 以被认为是类 型 的意义核 心 ， 是 客观事 物相互 类似 以 及相互区别的标准 。 “ 在刑法学 中， 类型性思考方法也是广泛地被采 用的 ， 尤 其是刑 法教义学所 建构 的犯 罪论体 系 ， 就是类 型性思考 的杰 作。 ” ＿ １ 刑法分则条文规定的罪状是各种犯罪的构成 要件 ， 是
在 的基础在于 ： 普遍是 真实个 物所 具有 的本质 ， 而且 以类 似
的方式 现实化于不同的存在物 中 ， 也 即事物最 初即具有类 似 性 的特 征。考夫 曼教授认 为 ， 类型无 法加 以定义 ， 只能加 以 说明， 它虽然有一个固定的核心 ， 但没有 固定 的界 限 ， 以致 于 用 以描述某 一类型 的特征得 以或此或彼 缺少其一 ， 特定事实 的类型性不会 因此而产生疑 问 Ｊ 。本文所理解 的类 型思维 ， 就是 以事物 间的类似性为核心 ， 在 立法上构建法律 类型及在 司法上将案件归人某一类型的思维方式 。 构建类 型的关键是要把握事物本质 ， 事物本质 是主导类 型构建 的评价性观点 ， 是判 断类 型项 下组成元 素 的关 键 ， 也
冲突 ； 在 司法上的适 用则是将案件事 实与类型项下的典型事例之 间相互比较 ， 通过 其相似度 的判断 来决 定将 案件 情形 纳入 该 类型的可能性。作为类型的典 型例 子， 刑法上的“ 占有” 表 面上是 一个概念 ， 实质上是一个类型。
关键词 ： 类型思维 ； 事物本质 ； 立法 ； 司法 ； 占有 中图分类号 ： Ｄ ９ ２ ４ ． １ 文献标志码 ： Ａ 文章编号 ： １ ０ ０ ８— ７ ９ ６ ６ （ ２ ０ １ ６ ） ０ ６— ０ ０ ２ ７— ０ ４ 事物本质不是一种 规范判 断 、 形式判 断和价 值判 断 ， 而是一 种实质判断 、 存 在论的判 断 。也有观点认为事 物本 质是其 各组成要素间相对稳定 的内在联系 ， 是 由事物 内在 的个性构 成 的、 此事物区别于彼事 物 的特殊属 性 ， 是反复 出现 的危害 行为 的共 同特 征 Ｊ 。虽然 以上说 法 不 同 ， 但 基 本 内容均 相 同。本文认为 ， 事物本质 既是立法者对 于生活事实进 行分类
对具体犯 罪类 型的描述 而非定 义 。刑 法上 类型化 观念 的
生成 与拓展 ， 在实质 意义上倚 赖 于构成要 件理论 的催生 ， 而
作为类型在刑法 中的体现 ， 构成要件理论也经历 了从 贝林 的
行 为类 型（ 经验类型 ） 到麦兹格 的违法类型 ， 再到小野清一 郎 的违法有 责类型 的成熟 过程 ， 直到最 终取得 了事 例的 “ 犯 罪 类型 ” 的地 位 ， 被作为“ 刑事可罚性 的类型” 来加 以对待 Ｊ 。
“ 在刑法的体系性思考 中 ， 类 型性 的思考方 法也许 是最 为重要 的。 ” ｜ ｌ 类型思 维作 为一 种思 维方 式 ， 马 克思 ・ 韦伯 （ Ｍａ ｘ Ｗｅ ｂ ｅ ｒ ） 将其 引入 社会学 ， 格 奥尔格 ・ 耶 利 内克 （ Ｇ ｅ ｏ ｒ ｇ Ｊ ｅ ｌ ｌ ｉ ｎ ｅ ｋ ） 将 其 引 入 一 般 国家 学 ， 古 斯 塔 夫 ・拉 德 布 鲁 赫 （ Ｇ ｕ ｓ ｔ ａ ｖ Ｒ ａ ｄ ｂ ｒ ｕ ｃ ｈ ） 将 之引入法学领域 Ｊ ， 而在类型 的发展史 中， 亚图 ・ 考 夫曼 （ Ａ ｒ ｔ ｈ ｕ ｒ Ｋ ａ ｕ ｆ ｍａ ｎ ｎ ） 更 是“ 将类 型理论 推 向 了极致 ” ， 著有《 类推与事物本质——兼论类 型理论 》 Ｊ 一 书来专 门阐述他对类型思维方式的理解。 类型思维无论是 在 自然科 学还 是社会 科学都 具有 重要 的地位 ， 在前者 中的表 现如 “ 数学上 的 比例计 算涉 及 的类 似 性数理计算 ， 生物学上 的 同类 属性体 态 的 比较等 ， 而 在法 学领域 ， 类型是使法律 理念 或者法 律规 范与生 活事实 、 存 在 与 当为产生一种关联 的催化 剂 ， 整个法 律体 系是一个 概念 、 类 型与具体事实相互 联结 、 相互作用 的有 机体 。类型思 维存
（ Ｓ ｕ ｍ Ｎ ｏ ． １ ２ ３ ）
论 刑 法 中 的类 型 思 维
李昕霞
（ 中国人 民大学 法学 院 ， 北京 １ ０ ０ ８ ７ ２ ）
摘要 ： 类型思 维是贯 穿刑事立法和 司法的一种重要思维方式 ， 其核 心是基 于事物本质 进行的事物 间类似性判 断。类型思
维在立法上表现为试图用概念 来描 述类型， 类型性立法是 中国刑事立法的发展 方 向， 与罪刑 法定所要求 的明确性之 间不存在
２ ０ １ ６年第 ６期 （ 总第 １ ２ ３期 ）
黑 龙 江 省 政 法 管 理 干 部 学 院 学 报
Ｎ ｏ ． ６ ２ ０ １ ６
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｈ ｅ ｉ ｌ ｏ ｎ ｇ ｊ ｉ ａ ｎ ｇ Ａ ｄ ｍｉ ｎ ｉ ｓ ｔ ｒ ａ ｔ ｉ ｖ ｅ Ｃ ａ ｄ ｒ ｅ Ｃ ｏ ｌ ｌ ｅ ｇ ｅ ｏ ｆ Ｐ ｏ ｌ ｉ ｔ ｉ ｃ ｓ Ａ ｎ ｄ Ｌ ａ ｗ
一
、

类 型思维在立法上 的体现
作为法律规范与生 活事实 的中点 ， “ 类 型便是 那些 已存 在于立法者与法律 形成 之前 的事物 。立法 者 的任 务便是 去 描述各种类型” ｌ ４ Ｊ 。立法过程是试 图用概念来描述类 型的过 程， 这具体表现为 ， 立法者从 混沌 无序 、 彼 此孤立 的生 活事 实 之间提炼 出共 同的重要特征—— 事物本质 ， 以此为基 准进 行