浅析最密切联系原则

定 。诸化 外 人 同类 相 犯者 ， 各依 本 俗 法 。 二 、 密 切联 系原 则 的 功 能 最 领 域 得 以拓 展 ， 我 国在 国际 私 法 的 立法 上 的一 大 创举 。 是 四 、 语 结
首先 ， 密 切 联 系 本 身 就 是 一 种 新 型 的 、 列 与 传 统 的 国 籍 、 最 并 综 上 所 述 ，最 密 切 联 系 原则 从 正 式 确 立 至 今 已有 三 十 多 年 ， 住 所 、 之 所 在 地 、 为地 等 的连 接 因素 。其 次 ， 密切 联 系原 则 从 被 讥 讽 为 “ 物 ” 成 为 许 多 国 家 国 内立 法 和 一 些 国 际 条 约 所 物 行 最 怪 到 具 有 矫 正 因硬 性 冲 突规 则 造 成 不 合 理 结 果 的 功 能 。如 瑞 士 联 邦 认 可 的 重 要 的 法 律 适 有 原则 ， 以说 明 它 具 有 强 大 的生 命 力 。虽 足 《 际 私 法 》 １ 第 一 款 规 定 ： 根 据 所 有 情 况 ， 果 案 件 与 本 然 该 原 则 所 指 引 的 有 密 切联 系 的 因素 往 往 是 两 个 以上 ， 法 官 行 国 第 ５条 “ 如 给 法 指 定 的 法律 明显 地 仅 具 有 松 散 联 系 ， 与 与另 一 法 律 却 有 密 切 使 “ 而 自由 裁 量 权 ” 供较 大 的 “ 间 ” 使 法 律 的 确定 性 发 生 动 摇 ． 提 空 ， 得 多 的联 系本 法 所 指 定 的法 律 即 例 外 的 不 予 使 用 ” 种 规 定 就 将 但 是 ， 连 结 因素 的 多 样 化 ， 这 其 当事 人 预 见 其 行 为 后 果 的 多样 性 ， 法 法 律选 择 方 法 硬 性 、 性规 定 以原 则 、 外 方 式 有 机 的 结合 起来 。 官 选 择 法 律 的多 样 性 等 优 点 却 克 服 了传 统 冲 突 规 则 的僵 化 、 软 例 机 最后 ， 密切 联 系 理论 具 有 国际 私 法 立 法补 缺 的功 能 。 １ ７ 最 如 ９ ９年 械 、 板 的 缺点 ， 功 能是 不 可 忽 视 的 。近年 来 各 国均 采 取 了相 应 呆 其 的措 施 ， 该 原 则 从 灵 活 性 转 向 确 定性 ， 样 ， 利 于 一 国法 制 的 使 这 有 在私 法 上 ， 依 与该 事 实有 最 强 法 律 联 系 的法 律 裁 判 。 本 联 邦 法 尊严 和完 整 ， 利 于 保 护 当 事人 的合 法 利 益 。 应 有 规所 包 括 的 适用 法 律 的具 体 规则 ， 应认 为体 现 这 一 原 则 。” 项 规 这 我 国采 用 该 原 则 尽 管 起 步 较 晚 ， 顺 应 国际 私 法 国际 化 的潮 但 定表 明最 强 联 系原 则 是 奥 地 利 冲突 法 的 立 法 基本 原 则 。 果 对 于 流 ， 时 又使 该 原 则 的 适 用 领 域 进 一 步 扩 大 ， 我 国对 国 际 私法 如 同 是 某 些 案 件 在 法 律 种 找 不 到 相 应 的具 体 冲 突规 则 ， 么 最 强联 系原 的 一 大 贡 献 ， 能从 立 法 上 进 一步 规 范 联 系 因素 ， 该 原 则 在 我 那 如 则 则 就 可 以从 幕 后 转 到 台前 ， 化 为 一 个 法 律 选 择方 法 直 接决 定 其 国才 能 更 具 有 可操 作 性 和 现 实 性 。 转
摘 要 ： 密切 联 系 原 则 产 生 至 今 ， 历 了 一 个 由 隐 到 显 、 幕 后 到 最 经 由 番前 的 发 展 过 程 。 并 已在 世 界 范 国 内 。 较 为 泛 产。 生 广 和 深 刻 的 影 响 ， 括 中 国在 内 的 许 多 国 家 的 国 际 私 法 的 立 法 都 在 不 同 程 度 上 采 纳 了 这 一 原 则 。 包 － － －－ ０ ０ ０ 。
素 的指 引 ， 用解 决 该 案 件 的 、 当事 人有 最 密 切 联 系 国家 （ 地 涉外 经 济合 同法 》 五 条 规 定 ：合 同 当 事人 可 以选 择 处 理 合 同 争 适 与 或 第 “ 区 ） 的法 律 。 最 密 切 联 系 理 论 最 早 可 以追 溯 到 十 九世 纪末 萨 维 议 所适 用 的 法律 。 当事 人 没 有 选 择 的 ， 适用 与合 同有 最 密 切 联 系 尼 的 法律 关 系 本 座 说 。 萨 维 尼 认 为 ， 种 法 律 关 系 ， 和人 有 住 的 国家 法 律 。” 中华人 民共 和 国民 法通 则 》 １５条 第 二 款规 定 ： 每 也 《 第 ４
把 萨 维 尼 尊 称 为 “ 代 国际 私 法 之 父 ” 当 然 也 有 很 多 学 者 认 为 个 领 域 即涉外 婚 姻 家庭 关 系领 域 ，用 于解 决 涉 外 家庭 成员 之 间扶 近 。 其 萌 芽 于 国际 私 法 的早 期 。 唐 朝 《 徽 律 》 于化 外 人 相 犯 之 规 养 关 系 的争 议 ， 一 做 法 则 与 众 不 同 ， 最 密 切联 系 原 则 的适 用 永 砥牲
功氍
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、
概述
其 次 ， 大 陆 法 系 国家 中 ． 密 切 联 系 原 则 主要 适 用 于 涉 外 在 最 合 同 领 域 ， 英 美 法 系 国家 不 同 的 是 ， 陆 法 系 国家 通 常 是 根 据 与 大 “ 征 履 行 规则 ” 定 应 当适 用 的法 律 特 确 最 后 ， 中 国 ， 密切 联 系原 则 主要 体 现 在 《 在 最 中华 人 民共 和 国
所 一 样 ， 有 自己 的 “ 座 ” 某 一 法 律 关 系应 当适 用 的 法 律 是 该 “ 外 合 同 的当 事 人 没 有 选 择 的 ，适 用 与合 同有 最 密 切 联 系 的 国 都 本 ， 涉 法律 关 系 “ 座 ” 所 在 地 的 法 律 。 他 主 张 平 等 的对 待 内 外 国 法 家 的法 律 。 ” １８条 规 定 ：扶 养适 用 与被 扶 养 人 有 最 密 切 联 系 本 第 ４ “ 律， 这样 不 管 案件 在 什 么 地 方 提 起 ， 能适 用 同一 个 法 律 。 到 一 的 国家 的法 律 。 根 据 这 两个 法 律 的规 定 ， 均 得 ” 我们 可 以看 出 ： 国最 密 我 致 的判 决 。萨维 尼 开 创 了 从法 律 关 系的 性 质 人 手分 析 法 律 选 择 的 切 联 系原 则 主要 适 用 于两 大领 域 ， 一个 领 域 即涉 外合 同 领域 。在 第 法律 关 系 本 座 说 ， 而 结 束 了统 治 国际 私 法 长 达 几 百 年 之 久 的 法 当事 人 没 有根 据 意 思 自治 原 则选 择 适 用 于 当事 人 之 间合 同关 系 的 从 则 区别 说 时 代 。对 近现 代 国 际私 法 的理 论 研 究 产 生 了深 远 影 响 ， 法 律 时 ，法 院则 可 以根 据 与 当事 人 具有 最 密 切联 系 的法 律 解决 当 因此 后 世 有 人 将 萨 维 尼 的理 论 喻 为 国 际私 法 上 的“ 白 尼革 命 ” 哥 ． 事 人 之 间 的合 同争 议 ， 一 做 法 与 英 美 法 系 、 陆法 系一 样 ： 二 这 大 第
最 密 切 联 系 原 则 也 称 最 强联 系 原 则 、 重 要 关 系 原 则 ， 指 最 是 法 院 在 审 理 某 一 涉 外 民事 案 件 时 ， 衡 各 种 与 该 案 、 权 当事 人 具 有
联 系 的 因 素 ， 中找 出 与 该 案 具 有 最 密 切 联 系 的 因 素 ． 据 该 因 从 根
２１ ０ ０年 １ ０月 总 ３ ７期 ６
浅 析 最 密 切 联 系 原 则
周 志兵 杨 玉 香 （ 昌大 学 江 西 南 南昌 ３ ０３ ３ ０ １）
中图 分 类 号： ４ Ｇ６
文 献 标 识码 ： Ａ
文 章 编号 ：０ ７ ０ ４ （ ０ ０ １ — ０ ５ ０ １ ０ ～ ７ ５ ２ １ ）０ ０ ３ — １