司法考试国际私法背诵笔记

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法律规范：1.实体规范；2.程序规范（管辖等）；3.冲突规范（指引法律适用）。（管辖问题的规定不是冲突规范）* 冲突规范解决且只解决法律适用问题。* 连结点：根据其在特定的民商事法律关系中是否可以变化，分为静态连结点（行为发生后不会变化的，如，侵权行为地）和动态连结点（行为发生后可能会变化的，如，侵权人本国）。* 属人法的连接点：属人法：以国籍（大陆法系）、住所（英美法系）或经常居住地（我国）作为连结点。

冲突规范的种类：A、单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法。B、双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才能确定准据法。（如，婚姻适用婚姻缔结地法。）C、重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用。D、选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用；根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范。* 准据法一定是实体法。* 《涉外民事关系法律适用法》第6条：“涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。”

冲突规范适用的基本制度：1.识别（定性）；【可考】2.反致（广义）：包括转致和狭义反致；3. 【重点可考】外国法的查明（查明义务、查明途径）；【可考】4.公共秩序保留；5.法律规避；* 我国司法实践不允许转致、反致：我国只能适用国外实体法。* 法律规避：《法律适用法》第4条规定：“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。”外国法的查明【重点可考】* 一般人民法院、仲裁机构或者行政机关查明有查明义务；当事人选择外国法的，当事人有义务查明。* 查明途径：民通意见193，（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提

供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。（注意，只能麻烦他国“使馆”，可以麻烦我国“使馆+领馆”）* 无法查明外国法时的用中国法。

自然人、法人行为能力* 自然人行为能力，经常居所地法；在经常居所地法无行为能力，行为地有行为能力时，适用行为地法；但涉及婚姻家庭、继承的，因有特殊规定除外。* 法人行为能力适用登记地法（国籍）；主营地与登记不一致的，可以用主营地（类似自然人的经常居所地）法。自然人* 民通意见182，多国籍的，以住所或者最密切联系地国法为本国法。* 民通意见183，有多处住处的，以与争议关系最密切联系住所为住所。

时效、代理、信托* 时效：与基础法律关系的准据法一致。* 代理：意思自治优先> 适用代理行为地法；但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法。* 信托：意思自治> 信托财产所在地法或信托关系发生地法。

船舶、民用航空器* 物权：船旗国（民用航空器登记国；光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的登记国）；特例：优先权适用法院地法。* 合同：适用一般规则：公约> 意思自治> 最密切地> 国际惯例。* 侵权：共同船旗国> 法院地法（A、不同国籍船舶碰撞于公海；B、海事赔偿责任限制；C、民用航空器在公海上空对水面第三人侵权）* 共同海损理赔计算：理算地法律。

家庭关系* 结婚程序要件：符合婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法、国籍国法的，均为有效。* 结婚实质要件：（按顺序适用）共同经常居所地法> 共同国籍国法> 婚姻缔结地法。* 协议离婚：（按顺序适用）意思自治（只能选择一方经常居所地法或者国籍国法）> 共同经常居所地法> 共同国籍国法> 办理离婚手续机构所在地法。* 诉讼离婚（如，离婚条件）：法院地法。* 夫妻财产：财产关系：（按顺序适用）意思自治（只能选择一方经常居所地法、国籍国法或主要财产所在地法）> 共同经常居所地法> 共同国籍国法* 父母子女人身关系：（按顺序适用）共同经常居所地法> 一方经常居所地法或国籍国法中有利于保护弱者利益的法律* 有利于保护弱者利益的法律针对3种：1.父母子女人身关系（一方居所+国籍）；2.抚养（一方居所+国籍+财产）；3.监护（一方居所+国籍）

【重点】继承* 法定继承：不动产：不动产所在地法；动产：被继承人死亡时经常居所地法。* 遗嘱方式：1.符合立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、2.国籍国法、3.遗嘱行为地法均可；遗嘱效力：1.立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、2.国籍国法。（无行为地）* 遗产管理：遗产所在地法。*无人继承遗产的归属：被继承人死亡时遗产所在地法。

劳动合同* 不能意思自治* 劳动合同：劳动地法> 用人单位营业地法（劳动地难以确定的）* 劳务派遣合同：劳动地法+ 被派遣地法> 用人单位营业地法

物权* 一般规则：不动产，不动产所在地；动产，意思自治+ 发生时动产所在地

合同* 一般规则：条约> 意思自治> 最密切地（物所在地、先义务人给钱人所在地）> 国际惯例* 消费合同：意思自治（只能由消费者选择且只能选择商品、服务提供地法）> 消费者经常居住地> 购买地（被害人经常居住地无营业活动时）*债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法（行为地）*拍卖合同，适用拍卖举行地法（行为地）*成套设备供应合同，适用设备安装地法。（动产所在地）*不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法（不动产所在地）*建设工程合同，适用建设工程所在地法（不动产所在地）

在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：1、涉及三资的合同2、外国人购买非外商投资企业合同

侵权* 一般规则：意思自治> 共同居所地> 侵权行为地* 网络侵权：被侵权人经常居所地。* 知识产权：意思自治（只能选法院地）> 被请求保护地* 产品责任：意思自治（主营业地+ 侵权地）> 被害人经常居住地> 主营业地+ 侵权地（被害人经常居住地无营业活动时）

不当得利、无因管理：意思自治>共同经常居所地法>发生地法法律教育网

涉外商事法律适用定义于各部商法（特别法）中，不适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法（一般法）

票据的涉外法律适用* 票据债务人的民事行为能力，适用有行为能力国法，且债务人自然人经常居住地法优先。票据行为原则上适用行为地法；例外：支票出票时的记载事项，经当事人协议也可以适用付款地法律。票据追索权行使期限适用出票地法。持票人责任和票据丧失时权利保全程序适用付款地法

国际商事仲裁：1.国际商事仲裁需有有效的仲裁协议2.当事人可以向仲裁委员会提出回避申请，由仲裁委员会主任决定。3.仲裁原则上应开庭不公开审理4.由证据所在地的中级人民法院开展证据保全5.裁决依多数意见作出，不能形成多数意见时依首席仲裁员的意见裁决。一裁终局。

涉外仲裁协议的法律适用：当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。