第三编：法与社会

1、市场经济需要法律的保障。市场经济是主体平等、独立的经济；市场经济是契约经济关系；市场 经济是自由竞争、平等竞争经济；市场经济是多重利益并存的经济；市场经济是开放型经济。 2、法在实现市场经理宏观调控方面的作用。引导；促进；保障；规制作用。
相同之处：
法与政治都产生于一定的生产方式，都是在一定经济基础上的上层建筑，都反映一定阶级的意志和利 益。
法对政治的作用：
1、法可以确认各阶级、阶层在国家生活中的地位，调整其关系；2、法可以反映和实现一定阶级、 集 团的政治目的和政治要求；3、法可以为一定阶级和国家的中心任务范围；4、发可以捍卫政治统治。
I came, I saw, I conquered
天道酬勤， 2013 年考研专业课复习笔记之法理学 天道酬勤，2013 附表 项目 内容 科技对法 1、新的科技产品出现导致需要新的立法对新的社会关系进行调整； 律的影响 2、新的技术出现导致伦理的困境，也带来法律评价上的困难，如借腹生子、器官移植等；
内容
法与 生产关系
4、经济基础对法的决定作用是简介的（终极的） ，它是通过人们有意识的活动实现的。
法对经济基础的反作用：
1、法对经济基础有指引预测作用； 2、对不利于、有害于政治统治存在和发展的经济基础实行限制、削弱和废除； 3、法对经济基础的作用有进步与否的区分，标准在于它所服务的经济基础的性质。 注意：经济基础与上层建筑的关系问题是社会历史发展的客观规律，反映经济基础的立法也是立法客 律借助人们的崇拜和信仰机制加以实施，获得神学的辩护和支持（法律的宗教 化） ； 2、宗教规范被赋予法律效力成为法律规范（宗教的法律化） ，如教会法对时速领域（家 庭、婚姻、犯罪与惩罚）的侵入； 3、法律与宗教互不干涉，法律保护宗教信仰自由。 信仰自由 1、每个公民都有信仰宗教的自由，也有不信仰宗教的自由； 2、有信仰这个宗教的自由，也有信仰那个宗教的自由； 3、有过去不信仰宗教的自由，也有过去信但现在不信仰宗教的自由。 1、不得利用宗教进行破坏社会秩序、损害公民身体健康、妨碍国家教育制 度的活动（如法轮功） ； 2、宗教团体和宗教事务不受外国势力支配。
法与人权
权都实际上被法律化。人权的内容要素是自由，人权的形式要素是平等。人权包括三个层次：应有权利、法律权利、 实有权利。 人权可以作为判断法律善恶的评价标准，人权是法的源泉，法是人权的保障和体现。
考点三：法与其他社会规范
项目 内容 在本质上，即“法在本质上是否包含道德 的内涵” 。 联系 在内容上， “法律与道德在内容上的重合 度” 。 在功能上， “社会调整以法律抑或道德为 主” 。 生成方式 表现形式 法与道德 调整范围 区别 内容结构 强制方式 运作机制 解决方式 肯定说（自然法学派）“恶法非法” ： 。 否定说（分析实证法学派）“恶法亦法” ： 。 近代以前的法和道德在内容上重合度较高 近现代： “法律是最低限度的道德” 。 近代以前强调对道德的主导地位，德主刑辅。 近代以后法起着主要社会调整作用，法治国。
天道酬勤， 2013 年考研专业课复习笔记之法理学 天道酬勤，2013
第三编 法与社会 考点一：法的产生与演进 考点一：法的产生与演进
项目 内容 在原始社会的社会规范主要是习惯，原始社会的主要社会组织是氏族。氏族的基本特 征有：1 氏族是以血缘关系为纽带而连接起来的、纯粹的人的联盟；2 在原始社会的绝 大部分历史时期内，氏族是建立在原始共产制基础之上的生产单位和消费单位；3 氏族 是全体成员的自治组织。
I came, I saw, I conquered
天道酬勤， 2013 年考研专业课复习笔记之法理学 天道酬勤，2013
考点二：法与其他社会现象
项目 经济基础对法的决定作用：
1、经济基础的性质决定法的性质； 2、经济基础的发展变化决定法的发展变化； 3、经济基础决定法的内容（即法所规定的权利义务和他们的相互关系以及它们的社会价值） ；
时间是过去，空间是本国。 概念， 概念，不同历史类型的法之间的延续和继受。时间是过去，空间是本国。 时间是过去，空间是本国。继承是不可避免的。
法的继承 法的继承 与移植 法的移植
理由，物质生活条件的历史延续性；法律的相对独立性； 理由， 法为人类文明成果的共同性；法律发展事实。 内容，法律技术、概念；市场经济相关的原则规范；反映民主政治的原则规范；有关公共事务的规定。 内容， 时间是同时代，空间是本国。 概念， 概念，一国对同事带其他国家、地区发或国际法的吸收和借鉴。时间是同时代，空间是本国。 必要性，社会发展和法律发展的不平衡性；市场经济的客观规律的基本特征——共同的内在规律和开 放型经济；对外开放的应有内容——遵循国际惯例，融入国际社会；法制现代化的必然需要。 内容，法的意志内容主要有三种： 1、经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以致融 合和趋同。如英美法国家制定法典、欧陆国家汇编判例； 2、落后国家或发展中国家直接采纳先进国家或发达国家的法律； 3、区域性法律统一运动和世界性法律统一运动或法律全球化。
3、知识经济的到来要求知识产权保护的更新，如网络知识产权如何保护的问题。
法与科技
法律对科 1、法律对科技带来的不可预见或已经确定的不良的各种影响起到抑制和预防作用； 技的影响 2、法律对于科技特别是科技成果商品化具有积极作用；
3、运用法律管理科技活动，确立国家科技事业的地位以及国际间科技竞争与合作的准则。
主要发生方式： 法与经济 法与 生产力
1、生产力通过生产关系简介决定法律及其发展变化； 2、法律通过生产关系的中介反作用于生产力（作用之大小取决于生产关系适应生产力的水平） 。
次要发生方式：
1、如作为生产力的科学技术的发展对法律的直接影响； 2、法律通过促进科学技术的发展、推广科学技术成果等方式直接作用于生产力。
天道酬勤， 2013 年考研专业课复习笔记之法理学 天道酬勤，2013 附表 项目 产生方式 二者区别 实施方式 适用原则 内容 法是由国家制定或认可；宗教则是由创始人和领袖借助神的名义规定。 法的实施具有国家强制性；宗教则是依靠信仰机制和自愿行为。 法的适用原则是属地主义+属人主义；道德适用原则是属人主义。
注意： 注意：习惯与习惯法同样存在从个别到一般的发展趋势。
一般规律
法的演进
法的历史类型，是指按照法的阶级本质和它所赖以建立的经济基础对法律所做的一种基本分类。 法 的类型主要有四种： 1、奴隶制法，否认奴隶的法律人格；惩罚方式残酷，带有任意性；自由民内部实行等级划分；带 有原始习惯的残余。 2、封建制法，地主和农民通过土地形成人身依附关系；等级特权制度；专制王权；刑罚严酷，野 蛮擅断。 3、资本主义法，私有财产神圣不可侵犯；契约自由；法律面前人人平等。 4、社会主义法，阶级性与人民性的统一；社会平等的至上地位；国家在推动社会进步的作用。 每一种新法对于旧法而言都是一种否定，但又不是一种单纯的否定或完全抛弃，而是否定中包含着 肯定，它们有着继承关系。同时，不同国家或地区的法律之间也存在着移植（借鉴吸收）的可能性。 （1）历史上的法； （2）同时期的法； （3）本国本地区的法； （4）他过他地区的法。 法的继承： （1）+（3）/（4） ；法的移植： （2）+（4） 。
中国社会 主义法 与经济
经济对社会主义法的决定作用：
1、从是否有利于生产力和客观经济规律的角度出发制定法律； 2、立法时处理好各种物质利益关系。
社会主义法对经济的服务作用：
1、保护公民权利，激发劳动者创造积极性；2、促进科技文化的立法； 3、对自然资源的合理开发利用；4、经济资源优化配置。
市场经济是一种法治经济，主要反映在： 法与 市场经济
法的生成有建构性。权威主体经程序主动制定或认可，具有形式上的建构性。 道德的生成具有费建构性，是在社会生活中自然演进的。 法的表现形式具有一元性，体现为规范性法律文件。 道德表现形式则具有多元性，体现为内心、社会舆论、语言文字等。 道德的调整的社会关系比法的范围广（友谊、爱情等） 道德的调整比法律更有深度（行为+动机） 道德的调整比法律更有高度（社会主义道德） 法的内容具体明确，即具体的权利义务与法律后果。 道德的内容具有概括和原则性。 法是外在侧重，法律一般之规范和关注外在行为，一般不离开行为过问动机。 道德是内在关注，不仅侧重通过内在信念影响行为，而且评价和谴责动机。 法侧重于程序性，程序是法的核心。 道德侧重于非程序性，道德以主体内省和自觉的方式生成和实现。 法具有可诉性，可诉性是法区别于一切行为规则的显著特征。 道德不可诉性，道德具有可诉性，主要表现为无形的舆论压力和良心谴责。 I came, I saw, I conquered
两者异同
不同之处：
1、范围上的交叉体现政治的上层建筑的其他部分，如意识形态； 2、政治意识与法律意识的背离，政治意识可能抛弃法律意识（不讲法律的政治） ，法律意识则必须考
法与政治
虑政治意识（没有不讲政治的法律） 。
政治对法的作用：
政治关系的基本状况是法的状况的依据；
相互作用
政治可以为法的发展提供条件和环境； 政治可以影响制约法、法治的内容。
宗教信仰 自由规定 自由限制
习惯含义 二者区别 法与习惯 二者关系
习惯，是指长期重复、逐渐形成的不自觉的行为或活动，或者是指一个社会群体的成 员通常而且一般所接受和承认的行为。它是长久以来一直被确立、得到个人或社会群 体遵守的行为的特定方式，包括个人习惯（习性）和社会习惯（习俗） 。 形成方式，法是由国家制定或认可的，而习惯则是一种反复行为，由自发而成。 实施方式，法以国家强制力为保障；习惯则依靠的是自身的力量。 1、法对习惯的肯定； 2、法对习惯的否定； 3、法与习惯共存。 政策，是指在一定历史时期基于社会政治经济等形式和问题作出的政治决策和对策。 需注意以下几点： 1、政策可以成为法的非正式渊源； 2、政策同样具有约束力（国家政策和执政党的政策在国家权力范围内具有普遍约束 力；执政党政策时对本党成员具有约束力的规范） ； 3、政策的灵活性具有弥补法律滞后性缺陷的作用（在任何社会包括法治社会中都是如 此） 。 制定机关，法是由立法机关制定的，而执政党政策是由当领导机关制定的。 表现形式，法表现为规范性法律文件，内容具体明确；政策表现为纲领、决议、宣言、 指示等，内容规定原则性，带有口号和指导性。 实施方式，法依靠国家强制力；而政策依靠宣传动员，组织工作，党纪制裁等。 稳定性程度，法稳定性程度较高，而政策较为灵活。