商法二网课题库答案

认识商法，如何学，商法与民法的区别商法是商人组织法 + 商行为法：因其特别的目的（倡导营利的功利法）、特别的行为、特别的组织（具有经济意义的身份法）而区别于民法）。

民法只是一般行为法原则关系观点1、以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础而构造商法典（法国1804年）；交易法为中心2、以商人（商主体）为中心的主观主义原则作为立法基础（德国1896年）；开始出现企业法的萌芽3、以商人和商行为共存的折衷主义原则作为立法基础（日本，现已取消商法典）；4、美国《统一商法典》不以商行为为中心，也不以商人为中心，而是以货物买卖为中心。

开始出现金融法、特殊交易法的萌芽(1912年)商主体以自然人为主，或以按法定程序拟制的商人为主。

包括自然人，且法人或非法人的组织，尤其企业成为最重要的主体。

商行为仅包括买卖、代理、行纪、居间、仓储、担保、票据、运输、保险、海商等。

包括左述行为，且包括信托、期货、银行、投资基金运作、证券、融资租赁、知识产权贸易、咨询服务等。

商标的仅仅为动产和有形财产。

增加了不动产、无形财产、票据、有价证券、知识产权等。

商人狭义商主体合伙企业商个人必须要了解1.、不得擅自以其财产从事非经营性活动，如不得未经投资者的许可，将法人财产低价让与、抛弃、私分、捐赠；2、需要特别许可的营业，未获许可不得从事该营业，否则将导致行为无效；3、商法人对自己的财产不享有完全的处分权，需获商法人的所有者（股东、投资者）同意；4、商法人不得违反资金专用条件或其他禁止性义务从事经营行为（金融机构的分业经营）。

商中间人商辅助人（1）商主体类型法定原则：可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定。

（在我国，其基本法律形态有独资企业、合伙企业和公司，还有农村承包经营户和个体工商户，不同法律形态的商主体与其成员在独立的名称、责任、财产和意思能力方面的分离程度不同。

）（2）商主体内容法定原则：商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，不同法律形态的互相转换亦需依照法定程序进行。

（3）商主体公示法定原则：商主体之成立必须按照法定程序予以公示，以便交易的第三人及时知晓。

未经公示者，不得对抗善意的第三人。

商事商事登记管理机关以民商私法同理，特别是以民法的商法化作为根据，因而将民商统一立法的体例类型。

采用的国家主要有瑞士、意大利（1942年）、瑞典、蒙古、台湾地区等。

※采用理由（参见谢振民编著《中华民国立法史》）：◎民商分立只是一个历史问题，中国则向来没有商人阶级； (那士农工商中的商是什么?)◎因社会进步，合一有利于立法的进步；(所有的大国几乎都是分立的)◎因世界交通，虽然商法具有国际性，但立法者尽可以酌量规定；◎因立法趋势，英美两国均无特别商法典，却能称雄于世界；（可笑）◎因人民平等，推行民商分立实乃非将人民平等看待；◎因编订标准，分立立法技术太过繁杂；(更可笑)◎因编订体例，商法不能以总则贯穿其全体；(大笑)◎因民法与商法的关系，民法是一般私法，商法是特别私法，只需对一般法典化足矣。

【说明】：合一只是形式的合一，在民法典之外仍需制定商事单行法，甚至民法典中规定商法编，往往名合实分；以泰国为代表，制定《民事商事法典》，又称民商平行制；从历史和现实状况看，采用者均为小国或商品经济不发达的国家（轻商国家）。

商事账簿一、会计凭证记录商主体日常经营活动情况并作为依据的书面证明。

二、会计帐簿按照一定的程序和方法，连续、分类及在商主体经营业务活动的簿册。

分为序时帐簿、分类帐簿和备查帐簿等三、会计报表用货币形式综合反映商主体在一定时期内，即一定的会计期间内生产经营活动和财务状况的一种书面报告文件。

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民法只是一般行为法补充：与民法所调整民事关系的区别含义和渊源民法：调整的社会关系基础但较简单, 双方行为较少涉及第三方; 商法：调整的社会关系网络化,非常复杂,几乎任何一个行为都涉及多方关系；用关系图代替线形思维。

商法是商人组织法 + 商行为法：因其特别的目的（倡导营利的功利法）、特别的行为、特别的组织（具有经济意义的身份法）而区别于民法）。

民法只是一般行为法身份法与平等相悖么？商人身份的真正含义？也许有更大的权利，但也有更大的义务。

法律意义上的平等≠现实上的平等（讨论：李杏英诉大润发案）民法是一般性私法，商法是特别性私法（包含大量强制性规范，受较多公法因素的限制）。

甲公司成立于2005年，因经营管理不善，一直处于亏损状态，2009年初停产。

公司股东会表决通过，决定申请破产。

2009年3月1日，甲公司向法院提交了破产申请，2009年3月28日，法院裁定受理，同时指定某会计师事务所作为管理人，通知债权人自法院受理破产申请公告之日起40天内申报债权。

（10分）请回答：(1)法院立案时间是否合法？ (2)法院规定的债权人申报期限是否合法？ (3)哪些债权人依法不用申报债权？ (4)在债权人会议上，对债务人的特定财产享有担保权的债权人对哪些事项没有表决权？【隐藏教师释疑】释疑：【不合法|合法|职工工资|医疗|伤残补助|抚恤费用|和解协议|破产财产|分配方案】2009年3月，甲公司向乙银行借款100万人民币，期限1年，丙公司与乙银行签订保证合同，为甲公司借款提供一般保证。

借款到期后，甲公司只还了60万元，乙银行便要求丙公司偿还余款和利息，丙公司拒绝支付。

（13分）请回答： (1)一般保证人享有什么权利？(2)丙公司拒绝支付是否有法律依据？ (3)如果当事人未约定保证期间，法定的保证期间是多少？ (4)乙银行应如何维权？【隐藏教师释疑】释疑：【先诉抗辩权|有|法律依据|六个月|法院起诉|仲裁机构|仲裁】甲、乙、丙三公司共同出资设立了一家有限责任公司。

公司经营一年后，因经营效益差，股东丙提议由有经营头脑的王某替换现任公司总经理。

股东乙反对，因为王某曾因犯行贿罪被判处2年监禁，现执行期满未逾2年。

另外，该公司董事赵某在担任公司董事期间，与朋友成立了一家合伙企业，经营与该公司相同的产品，个人获得收益10万元。

股东甲对公司经营不满意，想将自己持有的股权转让给股东以外的李某。

【隐藏教师释疑】释疑：【不能|贿赂犯罪|未逾|5年|不得|自营|经营|同类业务|10万元|归公司|转让股权|股东|过半数】2008年5月1日，A商场与B公司之间签订了300件衬衣的购销合同。

合同约定，B公司在5月1日至5月31日期间，分三批交货，在第三批货物交付时商场付清全部货款。

2008年5月2日，B公司交付第一批货物。

5月5日，B公司从在法院工作的朋友处得知A商场因拖欠其他公司的货款被诉，法院已于5月4日将A商场的全部账户查封冻结。

B公司便要求A商场为衬衣款的支付提供担保，否则不再履行合同。

商场不同意，要求B公司如约履行。

【隐藏教师释疑】释疑：【合同|双方|互负债务|履行|先后|能力|明显|危险|未提供|担保|书面|通知|解除|担保|签订】甲向乙借款l万元，并约定将自己价值1万多元的数码相机出质给乙。

双方签订了质押合同并交付了相机。

乙在出质期间将相机无偿借给好友丙使用。

丙不慎丢失。

【隐藏教师释疑】释疑：【合法|主体合格|内容合法|意思真实|书面|交付|财产|赔偿】2008年1月5日，张三与某化肥厂签订了一份标的为50吨化肥的买卖合同，合同约定某化肥厂视生产情况在1年内交货，张三预付化肥款10万元，张三依约预付了化肥款。

2008年3月正是化肥旺销季，张三前往化肥厂提货，但厂方称无货且履行期未到，后多次协商未果。

由于化肥销售季节性强，张三提出解除合同，要求厂方退还10万元的预付款，厂方以无资金为由不退。

2008年6月15日，张三发现化肥厂已于2008年5月15日无偿向关联企业转让财产，并放弃对甲企业于2008年4月15日到期的债权。

【隐藏教师释疑】释疑：【不明确|债权人|随时|履行|撤销权|知道|应当知道|撤销事由|1年内|代位权|债权为限|10万元】甲、乙、丙、丁四家国有企业和戊有限责任公司投资设立一股份有限公司，注册资金本为8000万元人民币，净资产为5000万元人民币。

2007年10月1日，该股份有限公司召开董事会会议，情形如下：该公司共有董事7人，有5人亲自出席。

列席本次董事会的监事A向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，该委托书委托A代为行使本次董事会的表决权。

2007年10月20日，公司召开的股东大会作出如下决议：（1）更换两名监事：一是由甲企业的代表杨某代替乙企业的代表韩某出任该公司监事；二是公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某；（2）为扩大公司的生产规模，决定发行公司债券500万元人民币。

【隐藏教师释疑】释疑：【不能|委托|非董事|出席|董事会|股东大会|选举|非职工监事|职工大会|选举|符合|净资产|3000万元】2009年4月10日，甲汽车公司与乙发动机厂签订了合同，约定：乙厂供应甲公司发动机5000台，每台价格1万元。

乙厂于6月10日起，每季度交货1000台，甲公司收货后5日内验货付款，一方违约应向另一方支付未履行货物价款2%的违约金。

合同签订后，乙厂依约交付了前两批2000台发动机，甲公司也支付了货款。

其后制造发动机的原材料价格上涨超过20%，乙厂要求提高发动机价格，遭到甲公司拒绝。

乙厂便通知甲公司解除合同。

甲公司不同意，要求乙厂继续履行被拒，于是甲公司要乙厂支付60万元违约金。

乙厂认为，原材料价格上涨属于不可抗力，乙厂有权单方解除合同，不应承担违约责任。

于是，甲公司起诉到法院。

法院在审理中查明，因乙厂停止供货，给甲公司造成10万元损失。

【隐藏教师释疑】释疑：【不能预见|不能避免|不能克服|客观情况|不属于|涨价|可以预见|有违约行为|抗辩事由|不成立|不合法】 2008年1月，甲、乙、丙三人共同设立一普通合伙企业。

合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利，分担亏损。

合伙企业成立后，为扩大经营，于2008年6月向银行贷款人民币6万元，期限为1年。

2008年8月初，甲提出退伙，乙、丙表示同意，9月办理了退伙结算手续。

2009年5月，乙、丙因经营亏损决定解散合伙企业，两人平分合伙企业现有价值人民币3万元的财产，但对未到期的银行贷款未予清偿。

银行货款到期，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已没有了，遂要求甲、乙、丙偿还全部贷款。

【隐藏教师释疑】释疑：【合法|劳务|普通合伙人|无限连带|是|确定|清算人|通知|公告|清偿|分配|注销】A公司向B公司购买一套锅炉设备，2009年4月1日，双方签订了正式的书面合同。