国际私法课件第四编

所谓知识产权(intellectual property)，是指人们对 通过脑力劳动创造出来的智力成果依法享有的专 有权利，主要包括专利权、商标权和著作权。其 中专利权和商标权又可合称为工业产权。 在早期，知识产权的严格属地性决定了根据一国 法律取得的知识产权只能在该国有效，原则上不 具有域外效力。但是，随着国际技术交流的大规 模发展，知识产权逐步突破了传统的地域性，产 生了法律冲突。
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二、物权关系适用物之所在地法 的理论根据
(一)主权说 (二) 法律关系本座说 (三) 利益需要说或实际需要说
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三、物权法律适用的复杂性与物 之所在地法的内涵及其他表述形 式的差异
关于动产和不动产物权的法律适用，起主导作 用的原则当是物之所在地法，但由于它们所涉及的 问题和情况可能是非常复杂的，不是单靠一个这样 的原则便可完全解决。加上立法的着眼点与要求的 不同，各国法律的规定除在一些最基本的问题上有 一致的看法外，其差异也是不能忽视的。
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第三节 信 托
一、信托的法律适用 二、《关于信托的法律适用及其承认的公约》
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一、 信托的法律适用
第一，在准据法的选择上，将信托关系作为一 个整体来对待。 第二，分别遗嘱信托和设定信托(即通过合同设 定的信托)确定准据法。 第三，信托准据法的适用范围主要包括：信托 的效力、信托的管理、信托的解释等等。
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六、 过渡安排
(1) 任何成员在《世界贸易组织协定》生效之 日以后的1年内，均无义务适用协定的规定。 (2) 任何发展中国家成员以及正处于从中央计 划经济向市场经济过渡过程以及正在进行知识产 权制度结构性改革，而面临知识产权法律的准备 和实施的特殊问题的任何成员，有权再延迟4年适 用协定。 (3) 不要求最不发达国家成员在《世界贸易组 织协定》生效之日起10年内适用协定。
（一）国际破产管辖权的确定 （二）国际破产的专属管辖与继续管辖 （三）国际破产案件管辖权冲突及其解决
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三、国际破产的法律适用
（一）破产要件的法律适用 （二）国际破产程序的法律适用 （三）国际破产债权的法律适用 （四）国际破产财团的法律适用 （五）国际破产管理的法律适用
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四、破产宣告的域外效力
第四编 财产权
第九章 财产法律适用的一般制度 第十章 知识产权
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第九章 财产法律适用的一般源自文库度
在英美法学中，物权法是被纳入“财产法” 这个更为广泛的范畴之中，但在财产法中，物权 法仍占据首要的地位。涉外物权关系的法律适用 在冲突法中占有重要的地位。本章阐述了“物之 所在地法”是解决各种物权关系适用得最为普遍 的冲突原则，以及国有化、涉外破产关系和信托 关系中的一些基本的法律适用制度。本章要掌握 的重点是： 物之所在地法原则 单一破产制和复合破产制 关于信托的法律适用及其承认的公约
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第十章 知识产权
知识产权是一种重要的财产权，它逐步突破了传 统的地域性，产生了法律冲突。本章阐述了知识产权 法律适用的基本制度，知识产权的国际保护，以及中 国有关知识产权国际保护的立法。本章要掌握的重点 是： 知识产权上的冲突法则 《保护工业产权巴黎公约》 《保护文学艺术作品伯尔尼公约》 与贸易有关的知识产权协定 中国有关知识产权国际保护的法律制度
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第九章 财产法律适用的一般制度
第一节 物之所在地法 第二节 国有化中的国际私法问题 第三节 信托 第四节 国际破产
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第一节 物之所在地法
一、物之所在地法的产生及其在各国立法实践中的 运用 二、物权关系适用物之所在地法的理论根据 三、物权法律适用的复杂性与物之所在地法的内涵 及其他表述形式的差异 四、物之所在地的确定及难以确定所在地时的变通 处理 五、物之所在地法的适用范围
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五、 关于争端的防止及解决
协定第五部分规定，各成员应本着“透明度” 的原则，将各自的有关立法加以公布并通知与贸 易有关的知识产权理事会，以便其他缔约方和知 识产权持有人了解它们。政府间或半政府间机构 所签订的有关知识产权的协定，也必须公布并通 知与贸易有关的知识产权理事会。一旦缔约国间 发生知识产权争端，协定规定适用世界贸易组织 的争端解决程序，并允许跨行业的交叉贸易报复 来制止知识产权侵权行为。
各成员可以要求将符合合理手续和遵守合理程序作为 取得或维持知识产权的一个条件。但这些程序和手续应与 知识产权协定的规定相一致。如果知识产权的取得需要经 过授权或注册，各成员应保证，在符合获得权利的实质性 条件的前提下，授权或注册的程序能在合理的期间内批准 授权或注册，以免不正当地缩短保护期限。在有关取得和 维持知识产权的程序，以及国内法规定的程序、行政撤销 及诸如当事人之间的异议、无效和撤销程序中作出的终局 行政决定，均应接受司法或准司法当局的审查。
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二、知识产权的法律适用
有关知识产权争议的管辖权通常为专属管辖。 （一）对于知识产权的转让，则因其系通过合同来实现的，它除 了要受到有关国家强行性法律的制约外，一般应适用合同准据 法的选择规则，按意思自治原则或最密切联系原则来解决。 （二）对于知识产权侵权(即是否侵犯了知识产权和承担何种侵 权责任)的法律适用，有的国家采用与一般侵权行为相同的法 律适用原则，有的国家主要是适用被请求保护国法。 （三）知识产权的创立或变更、内容和效力的法律适用上，主要 有几种不同的理论与实践。
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第十章 知识产权
第一节 知识产权上的冲突法则 第二节 知识产权的国际保护 第三节 与贸易有关的知识产权协定 第四节 保护知识产权的国际组织 第五节 中国有关知识产权国际保护的法律制度
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第一节 知识产权上的冲突法则
一、知识产权的概念及其法律冲突 二、知识产权的法律适用
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一、知识产权的概念及其法律冲突
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三、 知识产权的实施
协定规定的实施程序主要包括： (1) 各成员应保证其国内法能提供协定第三部分所规 定的实施程序，以便能采取有效行动，制止任何 侵犯协定所规定的知识产权的行为。 (2) 民事和行政程序及救济。 (3) 临时措施。 (4) 边境措施。 (5) 刑事程序。
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四、 知识产权的取得与维持
协定第一部分确立了成员义务的性质和范围，包 含《巴黎公约》、《伯尔尼公约》、《罗马公 约》、《华盛顿公约》(《关于集成电路的知识产 权条约》)所规定的义务。 基本原则主要为国民待遇原则和最惠国待遇原则， 主要目的是为知识产权提供前所未有的高标准保 护。
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二、 知识产权的范围
(1) 版权及相关权利。 (2) 商标。 (3) 地理标志。 (4) 工业设计。 (5) 专利。 (6) 集成电路布图设计。 (7) 未披露信息。
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四、物之所在地的确定及难以确定 所在地时的变通处理
(一) 物之所在地的确定 (二) 几种特殊情况下的物或财产的法律适用 (三)中国关于物权法律适用的规定
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五、物之所在地法的适用范围
(一)物为动产或不动产的识别； (二)物权的客体范围； (三)物权的种类和内容； (四)物权的取得、变更和消灭的条件； (五)物权的保护方法。
二、 世界贸易组织
世界贸易组织是在关税及贸易总协定(简称“关贸总 协定”)的基础上建立的。它于1995年1月成立，截 至2007年1月11日，共有150个成员。 关贸总协定在第8轮“乌拉圭回合”谈判中将知识产 权保护列入三项新议题之中。经过各方的努力， 1994年终于达成了《与贸易有关的知识产权协定》， 并载入《乌拉圭回合多边贸易谈判结果最后文件》。 中国已加入世界贸易组织，世界贸易组织管辖的一 系列多边协议(包括《TRIPs协定》)已于2001年12月 11日起对中国生效。
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第二节 知识产权的国际保护
一、主要工业产权条约 二、主要国际著作权条约
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一、主要工业产权条约
（一）《保护工业产权巴黎公约》 （二）《专利合作条约》 （三）《商标国际注册马德里协定》及其 《议 定书》 （四）《商标注册条约》
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二、主要国际著作权条约
（一）《保护文学艺术作品伯尔尼公约》 （二）《世界版权公约》 （三）《世界知识产权组织版权条约》 （四）《保护表演者、录音制品制作者和广播组织的国际公约》 （五）《保护录音制品制作者禁止未经许可复制其录音制品公约》 （六）《世界知识产权组织表演和录音制品条约》
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七、 机构安排和最后条款
“与贸易有关的知识产权理事会”应监督协定的实 施，尤其是监督全体成员对协定所定义务的履行， 并应当为成员提供机会，协商与贸易有关的知识 产权问题。 协定最后规定，除非经缔约方全体一致同意，任 何缔约方不得对协定条款提出任何保留。但协定 有安全例外条款，即缔约方可以不披露损害国家 安全的法规，并可采取行动维护国家安全。
（一）单一破产制和复合破产制 （１）单一破产制 （２）复合破产制 （二）普及破产主义、属地破产主义和折衷主义。 （１）普及破产主义 （２）地域破产主义 （３）折衷主义
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五、中国关于国际破产的立法与实践
中国目前有关国际破产的法律还不完备。 在2006年制定的《企业破产法》生效前的司法实 践中，中国法院倾向于采用地域破产主义原则。 2006年制定的《中华人民共和国企业破产法》采 取单一破产制和普及破产主义，可以说比较符合 国际上的趋势，也与我国近年来的司法实践相一 致。但其具体操作需要实践中进一步探索。
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一、国际破产与国际破产法
（一）国际破产的概念 国际破产(international bankruptcy)，也称 “跨国破产”(cross border insolvency)，是指包 含有国际因素或涉外因素的破产。 （二）国际破产法的渊源 （１）国内法渊源 （２）国际法渊源
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二、国际破产的管辖权
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第二节 国有化中的国际私法问题
一、国有化及其域外效力 二、国有化的补偿问题
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一、国有化及其域外效力
(一) 国有化法令对本国人在外国财产的效力 (二) 国有化法令对外国人在内国财产的效力
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二、国有化的补偿问题
（一）不予补偿； （二）“充分、有效、及时”的补偿； （三）“适当的、合理的”补偿。 中国的立法与实践。
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第四节 保护知识产权的国际组织
一、 世界知识产权组织(WIPO) 二、 世界贸易组织
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一、 世界知识产权组织(WIPO)
1883年《巴黎公约》成员国组成了保护工业产权同盟， 1887年《伯尔尼公约》成员国组成了保护文学和艺术作品 的伯尔尼同盟。1893年两个同盟合二为一，成立了保护知 识产权联合国际局。 在该联合国际局的提议下，1967年7月14日召开了斯德哥 尔摩外交会议，缔结了《成立世界知识产权组织公约》， 根据该《公约》的规定，成立了世界知识产权组织，其常 务机构世界知识产权组织国际局设在日内瓦。 1974年，世界知识产权组织正式成为联合国的专门机构之 一。中国于1980年3月3日递交了加入书，该《公约》于同 年6月3日对中国生效。 世界知识产权组织是当今国际上最重要的世界性保护知识 产权组织。 39
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一、物之所在地法的产生及其在 各国立法实践中的运用
在物权关系中介入外国因素后，由于各国物权法上的 规定不同，往往会发生法律适用上的冲突，需要解决 法律选择问题。 “物之所在地法”，拉丁语表达为lex loci rei sitae, lex rei sitae，lex situs。该原则是由14世纪意大利 “法则区别说”首先提出来的，但当时只适用于不动 产，对动产物权则适用“动产随人”(mobilia sequuntur personam)或“动产附骨”(mobilia ossibus inhaerent)的冲突原则，即动产物权，应随人 之所至，用当事人的住所地法(亦即原属城邦的法律)
（七）《视听作品国际登记条约》
（八）《关于播送由人造卫星传播的载有节目的信号的公约》
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第三节 与贸易有关的知识产权协定
一、 总则和基本原则 二、 知识产权的范围 三、 知识产权的实施 四、 知识产权的取得与维持 五、 关于争端的防止及解决 六、 过渡安排 七、 机构安排和最后条款
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一、 总则和基本原则
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二、《关于信托的法律适用及其 承认的公约》
(一) 关于《公约》的适用范围 适用于设定信托准据法的确定及信托的承认。 (二) 信托的准据法及其适用范围 (三) 信托的承认
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第四节 国际破产
一、国际破产与国际破产法 二、国际破产的管辖权 三、国际破产的法律适用 四、破产宣告的域外效力 五、中国关于国际破产的立法与实践