论我国差额责任立法的完善
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“
一
般差 额 责任 ” 由所 有 出资 形 式 （ 括 现 金 出 是 包
著低于公司章程所定价额所引起的， 应当由交付该 出资的股东 （ 发起人） 以货币形式补足其差额的责
资和实物出资） 引起的责任 ， 责任形式是所有 出资 人向公司按他们所认缴的出资额承担按份责任 ， 责 任内容不仅包括补缴差额 ， 还包括出资交纳担保责 任。与差额责任相 比， 一般 的差额责任 ” 围更 “ 范
３ 条和第 ９ 条第 ２款中股东 （ １ ４ 发起人 ） 与其他股
东的责任性质 ， 而将二者都归为差额责任 。关于这 概念的普遍说法是“ 出资填补责任” “ 、 差额补缴
一
般的差额责任” 意指只要是基 于为设立 中的公 司 设立债务的原因而违反基本资本缴付ห้องสมุดไป่ตู้维持原则 ， 即要 求在公 司成 立 时 刻点 上 按 照 基本 资 本 的财 产 价值完整地将其交由股份有限公司支配的情况下 ，
而来 ， 依德 国通说 ， 责任 意 指公 司设 立 时 非货 币 该 出资 股东 （ 发起人 ） 由于非 货 币财 产 的实 际价额 显
部关系中股东必须承担无限的个人损失弥补责任； 如果在公司登记之时就 已经资不抵债 ， 则在登记之 后该无限责任将转变成 “ 一般 的差额责任 ” 。 … 弛
际价额显著低于公司章程所定价额的， 应当由交付 该出资的股东补足其差额 ； 公司设立时的其他股东 承担连带责任 。 第 ９ ” ４条第 ２款： 股份有限公 司 “ 成立后 ， 发现作为设立公司出资的非货 币财产的实 际价额显 著低 于公 司章程 所定 价额 的 ， 当 由交 付 应
该 出资 的发起 人补 足其 差额 ； 其他发 起人 承担 连带 责 任 。第 １９条 ： 有 限 责 任 公 司 增 加 注 册 资 本 ” ７ “
广 ， 形也更 加复 杂 。 情
在我国， 法学 界并 没有 对这一责 任进 行深 入 的
任… 。《 德国有 限责任公司法》 ９条第 １ 第 款规
定 ：实物出资的价值在公司向商事登记簿上 申报 “ 登记之时没有达到所认购股份票面价值 的， 股东应 当以现金 出资 的形式缴付该 亏缺数额。（ 对该股 东的） 其他 的请求权不受影响。 ｌ但在德 国联邦 ”２
第３ ２卷
第１ 期
大庆师范学院学报
Ｊ Ｕ Ｎ ＬＯ Ａ Ｉ Ｇ Ｎ Ｒ Ａ Ｎ Ｖ Ｒ ＩＹ Ｏ Ｒ Ａ Ｆ Ｄ Ｑ Ｎ Ｏ Ｍ Ｌ Ｕ Ｉ Ｅ ＳＴ
Ｖｏ ． ２ Ｎｏ １ １３ ．
２１ ０ ２年 １ 月
Ｊｎ ａｙ ２ １ ａ ｕ ｒ ，０ ２
口法学研究
论 我 国 差 额 责 任 立 法 的 完 善
责任” 等等 。司法判例也罕见关于这一责任的专 ，
业术语 。需 要说 明 的是 ， 国《 司法 》中 的差 额 我 公
责任的范围较之德 国《 有限责任公 司法》 和司法判
决中的差额责任的范围窄 ， 且没有注意到公司债权 人利益的保护。因此 ， 本文认为 ， 应当对差额责任 这一概念进行梳理 ， 并对其法律性质进行讨论 ， 明 确其范围， 更为重要的是要探讨公司债权人利益的
普通 法 院以 法 官 造 法 的形 式 发 展 出 “ 般 的差 额 一 责任 ” Ａｌｅ ｉｅＤｆｒｎｈｆ ｎ ） ， 于差 额 责 （ ｌ ｍｅ ｉｅｅｚａｕｇ 后 关 ｇ ｎ ｆ ｔ 任 的概念 和 范 围产 生 了容 易 被 混 淆 的局 面 。“ 一
讨论 ， 大家的注意力 主要集 中在《 司法》 公 对这一 责任规制的前后变化上 ， 并没有 区分《 司法》 公 第
罗海 山 ， 肖楠 陈
（ 大连理 工大学 公共 管理 与法学学院， 辽宁 大连 １６ ２ ） １０４
摘
要 ： 司设立及增资 时， （ 公 股东 发起人 ） 非货币 出资 问题是 一个 集实践性 与理论 性于 一体 的难题 。对 于非货 币
出资来说 ， 很容易 出现其价值被高估 ， 造成股东（ 发起人 ） 实际出资低 于其认 购出资额 的情况 ， 从而违 反资本充实原 则。对 此， 国公司法进行 了一定的规定 ， 我 但对公司债权人 的保 护还是 比较薄 弱。在这 一 点上， 德 国有 限责任公 《
司法》 以及基于该法 的法律创建对公 司债权人起 到 了有效 的保护作 用。 因此 ， 国《 司法》 以后修订 时应 当参 我 公 在
考德 国的经验 。
关键 词： 非货 币出资 ； 额责任 ； 差 公司债权 人 作者简介 ： 罗海 山（ ９５ ） 男 ， １７ 一 ， 黑龙江北安人 ， 大连理工大 学公 共管理 与法学学院讲 师， 法学博士 ， 事 民商 法、 从 中
国法制史研究。
中图分类号 ： Ｆ １ ．１ 文献标识码 ： 文章编号 ：０５ ０６ （０ ２ ０ 一０ ５ ０ 收稿 日期 ：０ １ ０ — ２ Ｄ ４ １９ Ａ ２９ － ０ ３ ２ １ ） ｌ０ ５ － ３ ２ １ — ７ ０
一
、
差额责任的概念
差额责任一词 ， 由德文 Ｄｆ ｒ ｚａｕｇ 是 ｉ ｅ ｈｆ ｎ 翻译 ｆ ｎ ｔ ｅ
５ ５
设立人就得对公司在登记时刻点时的财产价值 与
基本资本之 间的差距 向公 司承担按份责任 ４ 。 Ｊ ５ 联 邦普通法 院在判决 中， 确认 了“ 一般 的差额责
任” 的概念 ： 公 司 获 准 注 册 之 前 ， 且 在 公 司 内 在 并
保护 问题 。本文采“ 差额 责任 ” 的概念 ， 并将之定 义 为 ： 司 设 立 或增 资 时 非 货 币 出资 股 东 （ 起 公 发 人） 由于其作为出资 的财产实际价额显著低于公 司章程所定价额引起 的， 应当由其以货币形式补足 其差额 ， 并在公 司财产不 足以清偿债权 时， 赔偿公 司债权 人损 失 的责任 。
二、 差额责任的性质
有学者认 为， 差额责任乃股东 （ 发起人 ） 违反
其与 设立 中公 司所 达 成 的 设立 合 同 ④ 承担 的违 而 约责 任 ］ 。本 文认 为这 种 观 点 没有 搞 清 楚 设立 合
一
般差 额 责任 ” 由所 有 出资 形 式 （ 括 现 金 出 是 包
著低于公司章程所定价额所引起的， 应当由交付该 出资的股东 （ 发起人） 以货币形式补足其差额的责
资和实物出资） 引起的责任 ， 责任形式是所有 出资 人向公司按他们所认缴的出资额承担按份责任 ， 责 任内容不仅包括补缴差额 ， 还包括出资交纳担保责 任。与差额责任相 比， 一般 的差额责任 ” 围更 “ 范
３ 条和第 ９ 条第 ２款中股东 （ １ ４ 发起人 ） 与其他股
东的责任性质 ， 而将二者都归为差额责任 。关于这 概念的普遍说法是“ 出资填补责任” “ 、 差额补缴
一
般的差额责任” 意指只要是基 于为设立 中的公 司 设立债务的原因而违反基本资本缴付ห้องสมุดไป่ตู้维持原则 ， 即要 求在公 司成 立 时 刻点 上 按 照 基本 资 本 的财 产 价值完整地将其交由股份有限公司支配的情况下 ，
而来 ， 依德 国通说 ， 责任 意 指公 司设 立 时 非货 币 该 出资 股东 （ 发起人 ） 由于非 货 币财 产 的实 际价额 显
部关系中股东必须承担无限的个人损失弥补责任； 如果在公司登记之时就 已经资不抵债 ， 则在登记之 后该无限责任将转变成 “ 一般 的差额责任 ” 。 … 弛
际价额显著低于公司章程所定价额的， 应当由交付 该出资的股东补足其差额 ； 公司设立时的其他股东 承担连带责任 。 第 ９ ” ４条第 ２款： 股份有限公 司 “ 成立后 ， 发现作为设立公司出资的非货 币财产的实 际价额显 著低 于公 司章程 所定 价额 的 ， 当 由交 付 应
该 出资 的发起 人补 足其 差额 ； 其他发 起人 承担 连带 责 任 。第 １９条 ： 有 限 责 任 公 司 增 加 注 册 资 本 ” ７ “
广 ， 形也更 加复 杂 。 情
在我国， 法学 界并 没有 对这一责 任进 行深 入 的
任… 。《 德国有 限责任公司法》 ９条第 １ 第 款规
定 ：实物出资的价值在公司向商事登记簿上 申报 “ 登记之时没有达到所认购股份票面价值 的， 股东应 当以现金 出资 的形式缴付该 亏缺数额。（ 对该股 东的） 其他 的请求权不受影响。 ｌ但在德 国联邦 ”２
第３ ２卷
第１ 期
大庆师范学院学报
Ｊ Ｕ Ｎ ＬＯ Ａ Ｉ Ｇ Ｎ Ｒ Ａ Ｎ Ｖ Ｒ ＩＹ Ｏ Ｒ Ａ Ｆ Ｄ Ｑ Ｎ Ｏ Ｍ Ｌ Ｕ Ｉ Ｅ ＳＴ
Ｖｏ ． ２ Ｎｏ １ １３ ．
２１ ０ ２年 １ 月
Ｊｎ ａｙ ２ １ ａ ｕ ｒ ，０ ２
口法学研究
论 我 国 差 额 责 任 立 法 的 完 善
责任” 等等 。司法判例也罕见关于这一责任的专 ，
业术语 。需 要说 明 的是 ， 国《 司法 》中 的差 额 我 公
责任的范围较之德 国《 有限责任公 司法》 和司法判
决中的差额责任的范围窄 ， 且没有注意到公司债权 人利益的保护。因此 ， 本文认为 ， 应当对差额责任 这一概念进行梳理 ， 并对其法律性质进行讨论 ， 明 确其范围， 更为重要的是要探讨公司债权人利益的
普通 法 院以 法 官 造 法 的形 式 发 展 出 “ 般 的差 额 一 责任 ” Ａｌｅ ｉｅＤｆｒｎｈｆ ｎ ） ， 于差 额 责 （ ｌ ｍｅ ｉｅｅｚａｕｇ 后 关 ｇ ｎ ｆ ｔ 任 的概念 和 范 围产 生 了容 易 被 混 淆 的局 面 。“ 一
讨论 ， 大家的注意力 主要集 中在《 司法》 公 对这一 责任规制的前后变化上 ， 并没有 区分《 司法》 公 第
罗海 山 ， 肖楠 陈
（ 大连理 工大学 公共 管理 与法学学院， 辽宁 大连 １６ ２ ） １０４
摘
要 ： 司设立及增资 时， （ 公 股东 发起人 ） 非货币 出资 问题是 一个 集实践性 与理论 性于 一体 的难题 。对 于非货 币
出资来说 ， 很容易 出现其价值被高估 ， 造成股东（ 发起人 ） 实际出资低 于其认 购出资额 的情况 ， 从而违 反资本充实原 则。对 此， 国公司法进行 了一定的规定 ， 我 但对公司债权人 的保 护还是 比较薄 弱。在这 一 点上， 德 国有 限责任公 《
司法》 以及基于该法 的法律创建对公 司债权人起 到 了有效 的保护作 用。 因此 ， 国《 司法》 以后修订 时应 当参 我 公 在
考德 国的经验 。
关键 词： 非货 币出资 ； 额责任 ； 差 公司债权 人 作者简介 ： 罗海 山（ ９５ ） 男 ， １７ 一 ， 黑龙江北安人 ， 大连理工大 学公 共管理 与法学学院讲 师， 法学博士 ， 事 民商 法、 从 中
国法制史研究。
中图分类号 ： Ｆ １ ．１ 文献标识码 ： 文章编号 ：０５ ０６ （０ ２ ０ 一０ ５ ０ 收稿 日期 ：０ １ ０ — ２ Ｄ ４ １９ Ａ ２９ － ０ ３ ２ １ ） ｌ０ ５ － ３ ２ １ — ７ ０
一
、
差额责任的概念
差额责任一词 ， 由德文 Ｄｆ ｒ ｚａｕｇ 是 ｉ ｅ ｈｆ ｎ 翻译 ｆ ｎ ｔ ｅ
５ ５
设立人就得对公司在登记时刻点时的财产价值 与
基本资本之 间的差距 向公 司承担按份责任 ４ 。 Ｊ ５ 联 邦普通法 院在判决 中， 确认 了“ 一般 的差额责
任” 的概念 ： 公 司 获 准 注 册 之 前 ， 且 在 公 司 内 在 并
保护 问题 。本文采“ 差额 责任 ” 的概念 ， 并将之定 义 为 ： 司 设 立 或增 资 时 非 货 币 出资 股 东 （ 起 公 发 人） 由于其作为出资 的财产实际价额显著低于公 司章程所定价额引起 的， 应当由其以货币形式补足 其差额 ， 并在公 司财产不 足以清偿债权 时， 赔偿公 司债权 人损 失 的责任 。
二、 差额责任的性质
有学者认 为， 差额责任乃股东 （ 发起人 ） 违反
其与 设立 中公 司所 达 成 的 设立 合 同 ④ 承担 的违 而 约责 任 ］ 。本 文认 为这 种 观 点 没有 搞 清 楚 设立 合