中美同性婚姻法律背景对比研究

第２８卷㊀第５期长㊀春㊀大㊀学㊀学㊀报

Ｖｏｌ.２８㊀Ｎｏ.５㊀２０１８年５月

ＪＯＵＲＮＡＬＯＦＣＨＡＮＧＣＨＵＮＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹ

Ｍａｙ２０１８㊀

收稿日期:２０１７－０３－２３

基金项目:２０１６年度山西省哲学社会科学规划项目(无编号)

作者简介:袁翠清(１９８１－)ꎬ女ꎬ山西大同人ꎬ副教授ꎬ硕士ꎬ主要从事民商法学研究ꎮ

中美同性婚姻法律背景对比研究

袁翠清

(山西大同大学政法学院ꎬ山西大同０３７００９)

摘㊀要:我国同性恋者有３９００万~５２００万人ꎬ８０％的同性恋者被迫与非同性恋者结婚ꎮ有１６００万到２５００万 同妻 ꎬ多数 同妻 知道丈夫是同性恋后ꎬ仍会因为爱情㊁社会舆论等原因维持婚姻ꎮ美国５０个州都允许同性恋者注册登记ꎬ对同性婚姻经历了从排挤到接受的过程ꎮ通过对比中国与美国同性婚姻法律制度的价值取向㊁具体制度及制度程序ꎬ分析中美同性婚姻法律背景的差异ꎬ得出我国目前仍不具备承认同性婚姻合法化法律背景的结论ꎮ关键词:同性恋ꎻ同性婚姻ꎻ法律背景ꎻ法律定位

中图分类号:Ｄ９２㊀㊀文献标志码:Ａ㊀㊀文章编号:１００９－３９０７(２０１８)０５－００９３－０５

１㊀关于同性婚姻

１.１㊀同性婚姻的概念及特征１.１.１㊀同性婚姻的概念

同性婚姻是指生理性别或性别认同相同的两个个体之间的婚姻关系ꎮ

狭义的同性婚姻是指纳入婚姻制度之中ꎬ能够获得与异性夫妇相同或近似的配偶权益的同性之间的结合[１]ꎮ它打破传统婚姻制度中关于性别的限制ꎬ将婚姻制度中的主体从异性扩大到同性ꎮ

广义的同性婚姻指同性伴侣在一定领域上受法律认同ꎬ因同居事实或履行结婚注册法定程序而依法拥有配偶权益的合意ꎮ在传统意义上ꎬ婚姻是两性之间缔结关系ꎬ这种婚姻概念深根固蒂ꎬ人们或许能够接受同性恋ꎬ但是接受同性婚却并非易事ꎮ因而ꎬ某些国家经过对社会现实利益的权衡ꎬ采取了这种既区别于以往ꎬ又能在某些方面保护同性伴侣权利的立法模式ꎮ

１.１.２㊀同性婚姻的特征(１)婚姻主体性别的同性性ꎮ它表现为两个在

性别上相同的人以永久共同生活为目的ꎬ能够拥有固定伴侣关系且登记婚姻的法律适格主体ꎮ同性婚姻主体当事双方依旧可被视为配偶关系ꎬ但与以前夫妻关系不同的是ꎬ以前夫妻关系强调一男一女互为配偶ꎬ而同性配偶两方性别相同ꎬ互为配偶ꎮ

两者婚姻主体性别上不同ꎬ同性婚姻主体性别具有同性性ꎮ

(２)权利义务内容的特殊性ꎮ由于结婚双方没

有自然性的性生活ꎬ生育权无法实现ꎬ家庭关系不完整ꎬ因此导致了许多法律问题的出现[２]ꎮ如同性婚姻配偶权的实现ꎬ婚姻双方的财产关系的确立ꎬ

同性婚姻者生育权的保障等ꎮ众多国家对于这些问题有不同的法律规定ꎮ

人身权利方面ꎬ同性婚姻承认结婚双方具有配偶权ꎬ并且不同国家通过不同立法模式来保障其实现ꎬ如丹麦通过注册伴侣关系ꎬ挪威通过创设 民事结合 制度ꎻ同性婚姻双方的生育权ꎬ可以通过收养制度来实现ꎬ或者随着时代的进步ꎬ人工生殖技术的发展也能帮其实现ꎻ在同性婚姻合法化的国家ꎬ同性婚姻的主体和异性婚姻的主体都能享有继承财产的权利ꎬ如德国在本世纪初就同性恋领域的保护获取了新的进展ꎬ在立法上承认了同性婚姻ꎬ其不仅可以进行登记ꎬ而且拥有与异性婚姻并无实质性差别的权利ꎮ

财产权利方面ꎬ结婚的同性主体之间在财产权利上与异性配偶之间相同ꎬ都有相互继承对方物质性和非物质性财产的权利ꎮ但克罗地亚在«同性伴侣关系法案»中规定ꎬ同性伴侣两方要一起生活不少于３年的时间ꎬ才符合该法案的认可要件ꎮ哥伦

比亚法院作出裁决ꎬ认为同性伴侣的共同财产权适用于共同生活２年以上的同性配偶ꎮ

(３)法定形式的多样化ꎮ同性结合的目的一般是为了取得法律的承认进而得到有关经济与婚姻家庭方面的权利和维护ꎮ然而ꎬ几乎所有在法律上认可同性婚姻的国家ꎬ他们授予同性伴侣权利范畴及层次是不一样的ꎮ所以ꎬ同性恋者结合的形式多种多样ꎮ注册伴侣关系ꎬ即在法律上建立伴侣关系ꎮ是在承认同性婚姻制度的国家设置的一种结合形式ꎬ它使得同性伴侣所应当享有的权利得到了某种意义上的实现[３]ꎮ民事结合又称同性自然人相互之间结合ꎬ一般来说其宗旨是为同性伴侣设置了与异性伴侣相似的权利ꎮ民事结合并不拥有法律所赋予的 名分 ꎬ但保障同性恋者共同居住的权益ꎬ是在人类传统婚姻的基础上对婚姻形式的一种更新ꎮ民事结合允许同性主体与异性主体享有相同的权利ꎬ履行相同的义务ꎬ但其关系的解除也很容易ꎬ不会产生诸多离婚问题ꎮ

同性婚姻是一种新型婚姻ꎬ将其合法化越来越得到世界的认同ꎬ不同国家规定不同的法定形式来规范同性恋者的关系ꎬ表现形式具有多样性ꎮ以英国为代表的北欧国家用注册伴侣关系来保障同性恋者合法权益ꎬ而法国等国家通过民事结合关系来保护同性恋者的合法权益[４]ꎮ

１.２　同性婚姻法律背景分析

１.２.１㊀人权法律价值发展的要求

婚姻一直是两性之间的结合ꎮ可是由于现代社会开放度和包容度的不断提升ꎬ同性婚姻慢慢被人们所接受ꎮ自由与平等是同性婚姻的主要法理依据ꎬ平等是人权结构框架中的基本原则ꎮ任何个体均享有自由决定自己如何生活以及如何实现人生价值的权利ꎮ同样ꎬ在结婚方面ꎬ他们也依法享有平等的权利ꎮ因此ꎬ同性婚姻逐渐被许多国家宽容并承认ꎮ

首先ꎬ不管是同性之间的结合还是异性之间的结合ꎬ都是每个人在自由意志支配之下所作的选择ꎬ是身份范畴内个人意思自治原则在婚姻里的价值表现ꎬ同样是人们缔结身份关系的一种自由权ꎮ同性婚姻进入法律调整的领域ꎬ从自由权的角度也可以进行解释[５]ꎮ同性婚姻是指两个同性自然人在意思表示一致的基础上ꎬ结合而形成的身份关系ꎬ是天赋人权的体现ꎬ也是 法不禁止即自由 法治原则的体现ꎮ同性恋者缔结同性婚姻的意愿与行为对第三方是无害的ꎬ应不受法律禁止ꎮ

其次ꎬ平等权要求每个人的合法权益平等地受

到宪法和法律的保护ꎮ无论同性恋或异性恋都能

给予一个合法的身份ꎬ不然对同性恋当事人是歧

视[６]ꎮ平等权首要体现为权利主体在法律形式上的平等ꎬ当然也包括性别平等ꎮ在不承认㊁不认同

同性婚姻合法化的国家ꎬ同性之间的结合遭到了极

大的反对ꎬ这从根本上违反了身份主体在法律形式

上平等的原则ꎮ

１.２.２㊀同性婚姻法制化发展趋势

１.２.２.１㊀同性恋人权平等化

思想的解放促使同性恋者开始积极追求权利

的解放ꎬ他们开始主张每个人都享有平等的婚恋

权ꎮ世界上的一些国家开始重视对同性恋权利的

保护ꎬ即通过法案予以保护其相关权利ꎮ如２０世纪９０年代ꎬ在比利时的首都布鲁塞尔成功召开了欧洲议会ꎬ议会明确指出ꎬ每个人的权利都是平等的ꎬ即便是同性恋者也享有与其他人平等的权利[７]ꎮ会议还对其成员国作出了要求ꎬ命令它们不得对同性恋者予以人身攻击和伤害ꎬ并且不得歧视他们ꎻ为了使同性恋婚姻得到法律保护ꎬ欧洲议会以优势票表决通过了同性婚姻法案ꎮ这一规定使得同性恋者的各项权利都有了明确的法律依据ꎮ

１.２.２.２㊀同性伴侣关系法制化

一夫一妻制的婚姻观念一直在人们的心中占

据着主导地位ꎬ同性恋违背了一夫一妻ꎬ因此广受

人们的质疑ꎮ并且由于其不以生育为目的ꎬ使得传

统婚姻家庭模式遭到了挑战ꎮ为了历史和舆论ꎬ世

界上的一些国家并不认为同性之间的结合可以称

为 婚姻 ꎮ因此ꎬ他们为这种关系建立了一种与异

性婚姻主体相似的且不同于他们的制度[８]ꎮ２０世纪８０年代ꎬ丹麦出台法律对同性婚姻进行了确认ꎬ其明确指出ꎬ在置房补助㊁离职和婚姻解除等领域内ꎬ享有和传统的一夫一妻制婚姻平等的权利ꎮ此后ꎬ北欧国家陆续通过了类似的法案维护同性伴侣的权益ꎮ

１.２.２.３㊀同性婚姻合法化

在比利时㊁荷兰和加拿大ꎬ同性配偶的权利和

义务与异性配偶几乎没有差别ꎮ在本世纪初ꎬ加拿

大议会通过同性婚姻法案ꎬ重新将结婚规定为 两

个公民缔结的关系 而非 一男一女互为配偶 ꎬ与

未在法律调整范围内的同性伴侣关系相比ꎬ同性婚

姻与异性婚姻一样得到了法律的认可ꎮ２１世纪初ꎬ

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